1- Establecer relaciones Diplomáticas y protección diplomática:

La Misión Diplomática y la Oficina consular: Concepto y funciones

Por un lado, la Misión diplomática es un órgano periférico del Estado de carácter Representativo, acreditado ante otro Estado con el fin esencial de garantizar Relaciones permanentes entre ambos. Por su parte, la Oficina consular se Encarga de ejercer en el exterior las funciones de la Administración pública Del Estado que envía, tanto con las autoridades y nacionales de otro Estado Como con sus propios nacionales.

Históricamente, La institución consular es incluso anterior a la diplomática, con una importante Función en el tráfico marítimo, y cuenta con múltiples tratados bilaterales Consulares.

Una Misión Diplomática asume funciones de representación, protección de intereses, Negociación, información (por medios lícitos), fomento de las relaciones de amistad Y cooperación, y en su caso funciones consulares (mediante una sección Consular). La Oficina consular comparte algunas de las funciones de la Misión Diplomática (excepto las de representación y negociación), y sobre todo cumple Funciones de asistencia y protección de nacionales (explicadas en el Tema 15 en Asistencia y protección consular).

El personal Diplomático debe respetar el ordenamiento jurídico del Estado receptor, no Interferir en sus asuntos internos, y tratar todos los asuntos oficiales con el Estado receptor a través de su Ministerio de asuntos exteriores (o con su consentimiento)
. El personal consular debe cumplir las mismas dos primeras Obligaciones, y no emplear los locales de la Oficina de forma incompatible con Las funciones consulares.

3.2.1.1. Establecimiento y Terminación

Los Estados tienen el derecho De legación, en su vertiente activa -facultad de establecer Misiones Diplomáticas- y pasiva -derecha o recibirlas- (lo mismo se predica de las Oficinas consulares). El principio general es el del mutuo acuerdo entre los Estados interesados en la determinación de su rango, números de miembros, Apertura de oficinas en otras localidades y la acreditación múltiple (un Estado Acredita a una persona o Misión ante varios Estados, o varios Estados acreditan A la misma persona o Misión ante el Estado receptor).

Cabe establecer relaciones Consulares sin relaciones diplomáticas, pero consentir establecer las Diplomáticas presupone las consulares. Las Oficinas consulares pueden estar Dirigidas por cónsules de carrera u honorarios. Asimismo, cada Oficina consular Tieen su sede y circunscripción consular –el territorio en el que ejerce sus Funciones-.

La terminación de la Misión Diplomática puede producirse por extinción del Estado acreditante o el Estado Receptor, ruptura de las relaciones diplomáticas entre ambos; conflicto armado Entre ellos o simple supresión de la misión sin ruptura de las relaciones Diplomáticas. Mientras, la Oficina consular puede terminar por ruptura Específica de relaciones consulares (no de las diplomáticas) o por supresión de La Oficina como tal. En general, el Estado receptor debe respetar y proteger en Todo caso las personas, locales, bienes y archivos de la Misión diplomática y De la Oficina consular.

3.2.1.2. Miembros de la Misión / Oficina

Tanto la Misión diplomática Como la Oficina consular tienen tres categorías de personal: personal Diplomático / funcionarios consulares (que incluyen al Jefe de la Misión / Oficina), administrativo y técnico / empleados consulares, y personal de Servicio.

1) El personal diplomático son Todos los agentes diplomáticos acreditados como tales (incluye agregados), y no Pueden realizar en el Estado receptor actividades profesionales o comerciales Propias. Los nombra libremente el Estado acreditante, bastando notificarlo al Estado receptor, salvo el Jefe de la Misión, agregados militares o agentes con La nacionalidad del Estado receptor –u otro-, en cuyos casos necesita la Aprobación del Estado receptor (en el caso del Jefe de Misión diplomática o de Oficina consular el asentimiento -o plácet /exequátur– del Estado receptor puede ser denegado sin tener que Motivarlo). En la Oficina consular, el Jefe puede ser de diversas categorías, Con diferencias en sus funciones, privilegios e inmunidades.

2) Los integrantes del Personal administrativo y técnico y del personal de servicio son nombrados Libremente por el Estado acreditante sin necesidad de aprobación del Estado Receptor.

En la Oficina consular, el Nombramiento y cese de sus diferentes categorías de personal sigue el mismo Patrón que el personal de la Misión diplomática.

El Estado receptor puede Declarar persona non grata o no Aceptable a cualquier miembro de la Misión, en cualquier momento y sin Necesidad de motivación.

La diplomacia ad hoc: las Misiones especiales

Para la CDI forman la Diplomacia ad hoc las delegaciones de Estados ante Conferencias internacionales u órganos de una Oí, los enviados Itinerantes y las misiones especiales. Fue aprobada en 1969 la Convencíón sobre Misiones especiales. La Misión especial se define como «una misión Temporal, que tenga carácter representativo del Estado, enviada por un Estado Ante otro Estado con consentimiento de éste último para tratar con él asuntos Determinados o realizar ante él un cometido determinado” (art.
1.A., Conv. 1969).

Rasgos carácterísticos son el Carácter temporal de la Misión, y sus funciones son determinadas por acuerdo Mutuo del Estado que envía y el Estado receptor, que también opera para el Envío de la Misión, determinar el número de sus miembros, etc. Una Misión Especial no precisa la existencia de relaciones diplomáticas o consulares ente Ambos Estados.

Los privilegios e inmunidades De las Misiones especiales y las delegaciones y de su personal son Prácticamente idénticos a los de las Misiones diplomáticas.

2- EL RECONOCIMIENTO DE ESTADOS

Es una institución clásica del DI asentada en el principio del consentimiento como creador de derechos y Obligaciones. El reconocimiento de Estados se define como un acto libre por el Que uno o varios Estados constatan la existencia sobre un territorio determinado De una sociedad humana políticamente organizada, independiente de cualquier Otro Estado existente y capaz de observar las prescripciones del Derecho Internacional (IDI, 1936). También puede ser realizado por una organización internacional, pero que decida su admisión como miembro no implica Necesariamente el reconocimiento por cada uno de los otros Estados miembros.

En cuanto a la forma, el reconocimiento de Estados Puede ser expreso o implícito (principio de no formalismo). Por un lado, el Reconocimiento expreso puede ser unilateral o mutuo, individual o conjunto. Por Otro lado, el reconocimiento implícito es la consecuencia de determinados actos Derivados de la dinámica de las relaciones internacionales. Por ejemplo, el Establecimiento de relaciones diplomáticas entre dos Estados sí implica Reconocimiento entre ellos, pero el establecimiento de relaciones consulares no Lo supone necesariamente; el voto favorable de un Estado miembro de una Organización internacional a la admisión de otro Estado como miembro implica Reconocimiento de ese Estado, o la celebración con él de un tratado bilateral; Pero la simple participación de dos Estados en una misma organización Internacional o en un tratado multilateral abierto no implica necesariamente el Reconocimiento entre ambos.

El reconocimiento de Estados Es un acto libre y discrecional –a menos que un tratado le obligue a ello-, Pero tal discrecionalidad tiene varios límites:
Debe respetar las normas imperativas del Derecho internacional (por lo que no Puede reconocerse un Estado nacido por la intervención ilícita o el uso de la Fuerza de un tercero -doctrina Stimson-); y ha de verificar la concurrencia Real de los elementos del Estado en el sujeto reconocido (pues, en caso Contrario, tal reconocimiento sería un acto de injerencia ilícita en los Asuntos internos de otro Estado).

En ocasiones puede utilizarse El reconocimiento de Estados con el fin de potenciar o retrasar la personalidad Internacional de un Estado. Así, el reconocimiento prematuro se da cuando una realidad dudosa es reconocida como Estado para intentar adelantar y afianzar el nacimiento de ese nuevo Estado. Y, A la inversa, el reconocimiento retardado De una realidad estatal efectiva pretende restarle personalidad internacional.

Existen en DI dos teorías sobre los efectos del Reconocimiento:

1)

Teoría constitutiva

2)

Teoría declarativa

La segunda teoría es la que se Ha impuesto, pues actualmente las realidades se imponen con independencia del Reconocimiento (principio de efectividad).

Pero el reconocimiento de un Estado por los demás Estados y por las organizaciones internacionales es Importante para hacer efectiva la condición soberana del Estado, garantizando El respeto de los derechos que le atribuye el DI. El reconocimiento tiene Efectos jurídicos, pues el Estado que le reconoce se está obligando a Respetarle como tal, puede convertir un conflicto interno en internacional (guerra en la ex Yugoslavia), influye en la sucesión de Estados, etc.

Reviste especial trascendencia El reconocimiento de Estados por los miembros permanentes del CSNU, porque para Que un Estado pueda ser admitido como nuevo miembro de la ONU se exige la Recomendación del Consejo de Seguridad antes de la votación de la Asamblea General.

Por lo que se refiere al reconocimiento De gobiernos (de gobierno a gobierno), éste es un acto político y discrecional Producido por afinidad ideológica ante un conflicto civil o una asunción Inconstitucional del poder, y en la práctica se da en tres supuestos:

1.- Reconocimiento de gobiernos locales. Ej: insurrecciones armadas

2.- Reconocimiento de gobiernos en el exilio. Ej: reconocimiento de México al gobierno de la República española

3.- Reconocimiento de gobiernos que han surgido en violación de la Legalidad constitucional de un Estado (gobiernos de facto).

Un caso de reconocimiento de Gobiernos puede convertirse en otro de reconocimiento de Estados cuando una Guerra Civil es, o se transforma en separatista.

3- Soberanía de jurisdicción y ejecución en Un estado ajeno

3.1.3. La dimensión extraterritorial de la soberanía

Un Estado también puede ejercer su soberanía Fuera de su territorio -y con ello competencias legislativas, ejecutivas o Judiciales-, pero para ello es necesario que ese Estado ostente un título Habilitador: es decir, que haya un nexo o conexión entre ese Estado y el objeto De su competencia.

Existen cuatro Títulos habilitadores que pueden permitir a un Estado ejercer competencias Extraterritorialmente:

1)

Principio de personalidad activa

2)

Principio de personalidad pasiva

3)

Principio de protección

4)

Principio de universalidad:

El Derecho internacional deja a Cada Estado plena libertad para incluir o no incluir en su Derecho interno ese Principio de universalidad –el DI ni lo impone ni lo prohíbe-.

3.1.4. La dimensión exterior de la soberanía

La soberanía Estatal supone hacia el exterior la posibilidad de participar en las relaciones Internacionales en condiciones de independencia e igualdad jurídica. Por ello, Puede participar en la formación de tratados y de normas consuetudinarias, Asumir obligaciones internacionales mediante actos unilaterales, mantener Relaciones diplomáticas y consulares,etc…

4- LOS PUEBLOS: LIBRE DETERMINACIÓN

1.1.INTRODUCCIÓN

El principio de la libre Determinación de los pueblos sometidos a dominación colonial, racista o Extranjera se ha consolidado en la era de Naciones Unidas como un principio Fundamental del DI contemporáneo.

En DI clásico los pueblos eran Considerados como un simple objeto del ordenamiento susceptible incluso de Dominación extranjera. Pero con el tránsito al DI contemporáneo, los pueblos Son titulares de derechos muy importantes, fundamentalmente el derecho a su Libre determinación.

La noción de pueblo es un Concepto integrador con elementos objetivos (territorio, unidad de raza, lengua Común, etc.) y elementos subjetivos (voluntad colectiva de constituir una Nacíón independiente). Un pueblo es la comunidad humana sobre la que se asienta El Estado, y tiene derechos, todo el de su libre determinación (LD), cuya Efectividad no se discute. La mayoría de los pueblos están constituidos en Estados independientes que ejercen los derechos soberanos en su nombre. Los que No reciben el apoyo de la ONU.

Por otro lado, dentro de Numerosos Estados existen grupos con conciencia nacional propia, que alegan el Principio de LD para independizarse, o vincularse a otro Estado ya existente Del que se consideran descendientes.

Y existe otro grupo humano muy Particular, los pueblos indígenas, con respecto a los cuales cabe exigir un Régimen de protección especial con garantías internacionales.

1.2.LA LIBRE DETERMINACIÓN DE LOS PUEBLOS COLONIALES

Históricamente el Pacto de la Sociedad de Naciones no recogía el principio de la libre determinación, pero sí Algunas manifestaciones peculiares para las colonias de los países vencidos en La PGM, Alemania y Turquía.

Tras la SGM, y en la Conferencia de San Francisco se llegó a una solución de compromiso entre las Grandes Potencias, Estados Unidos y Uníón Soviética, contrarias al Colonialismo, y las potencias europeas con importantes intereses coloniales, Como Francia y Reino Unido, Bélgica y los Países Bajos.

1.2.1. La Carta de Naciones Unidas

En la Carta de Naciones Unidas Se establecen dos regíMenes distintos:

1) La «Declaración Relativa a territorios no autónomos», Capítulo XI de la Carta, aplicable a Las colonias de los países vencedores y no enemigos.

2) El Régimen internacional de Administración fiduciaria de los Capítulos XII y XIII, aplicable a los Territorios sometidos al régimen de mandatos, a los segregados de los Estados Enemigos en la SGM, y a los sometidos de forma voluntaria por sus potencias Colonizadoras

Las diferencias entre ambos RegíMenes eran importantes:

a) Los territorios no Autónomos seguirían gobernados por sus metrópolis en virtud de títulos Jurídicos preexistentes, pero los sometidos a administración fiduciaria se Encomiendan a los Estados administradores por acuerdos internacionales.

b) En los territorios no Autónomos el poder legislativo seguía siendo ejercido por la potencia colonial, Mientras que en los fideicomisos su régimen jurídico deriva de los acuerdos Internacionales suscritos.

c) En la Carta la única Obligación de las metrópolis con los territorios no autónomos era transmitir al SGNU información estadística sobre sus condiciones económicas, sociales, etc,, Mientras que los territorios fideicometidos quedaban sometidos al control del Consejo de Administración Fiduciaria de Naciones Unidas

1.2.2. El proceso descolonizador y las Resoluciones de la Asamblea General de Naciones Unidas

Pero pronto la AGNU creó Sucesivos órganos específicos para los territorios no autónomos, sobre todo el Comité de Descolonización de la ONU, conocido como el «Comité de los 24». Este Comité es un órgano subsidiario de la AGNU y ha funcionado como Una instancia de reivindicación permanente.

La dinámica del proceso Descolonizador produjo la liquidación casi total de las situaciones coloniales, Y se desbordó la solución de compromiso que se había logrado en la Carta de las Naciones Unidas, impulsando la consolidación del principio de LD de los Pueblos. Ciertamente, en la Carta de 1945 ya hay referencias expresas a este Principio

En 1960, la AGNU aprobó la Res.1514 (XV), la «Declaración sobre la concesión de independencia a los Países y pueblos coloniales», llamada la Carta Magna de la Descolonización. En la resolución 1514 (XV), el principio de libre Determinación se configuraba como un derecho de los pueblos, y en la resolución 2625 (XXV) se entiende no sólo como un derecho de los pueblos sino también como Un deber de los Estados.

¿Significa esto que la «Declaración sobre los Principios» consagra un derecho ilimitado a la Independencia y la secesión? No, porque ambas resoluciones (1514 y 2625) Establecen una cláusula de salvaguardia en favor del respeto de la unidad Nacional y la integridad territorial de cualquier Estado, como límite al Principio de libre determinación. Así, la resolución 2625 (XXV) aclara que los Estados dotados de un gobierno representativo de todo el pueblo del territorio, Sin discriminaciones, son beneficiarios de esta cláusula de salvaguardia. En Caso contrario, si el Estado no representa a toda su población o establece un Trato discriminatorio grave y sistemático, la parte del pueblo no representada En el gobierno podría ejercer el derecho a la libre determinación.

1.2.3. Alcance de la libre determinación

Este derecho a la libre Determinación comprende aspectos políticos, económicos, sociales y culturales.

1) En el plano político, la Libre determinación se puede ejercitar de una de las siguientes maneras, según La resolución 1541 (XV) :

a) Independencia, que es la Forma privilegiada del ejercicio de la libre determinación. No se suele Necesitar consulta popular.

b) Asociación libre con un Estado independiente. La asociación requiere que así lo decida el pueblo en Referéndum entre diferentes posibilidades, claramente explicadas y conocidas. Es una situación permanentemente reversible.

c) Integración en un Estado Independiente. Se exige plena información al pueblo colonial, y su decisión Democrática y libre mediante referéndum universal.

La resolución 2625 añade una Forma más, la «adquisición de cualquier otra condición política libremente Decidida por un pueblo», como por ejemplo, una autonomía.

En los planos económico, Social y cultural, el principio de libre determinación se concreta en la Libertad de todos los pueblos para determinar de forma libre y soberana:

a) su régimen económico: Soberanía permanente sobre sus riquezas y recursos naturales, que debe Ejercerse en interés del desarrollo nacional y del bienestar de la población Del Estado.

B) su sistema social: respeto A sus tradiciones y peculiaridades

c) su régimen cultural: Derecho a recuperar y proteger su patrimonio cultural y el derecho de todas las Personas a la educación y la cultura.

Según la res. 2625 (XXV), el Estatuto jurídico internacional de los territorios coloniales y no autónomos es Distinto y separado del estatuto del territorio metropolitano. Esta distinción Persiste hasta el momento en que el pueblo colonial ejerza su derecho a la LD.

Se ha tratado de lograr una Visión totalizadora de la libre determinación, que proyecta ésta como la Dimensión comunitaria del respeto a los derechos fundamentales de la persona:

1) Existen una clara conexión Entre el derecho a la LD de los pueblos y los derechos humanos fundamentales. El pueblo es titular de la soberanía, lo que implica su derecho a expresar Periódicamente su voluntad mediante elecciones auténticas. Cuando se producía Un sistema de discriminación racial puede entenderse que la población no había Ejercido realmente su derecho a la LD, de igual modo que cuando se encuentran Bajo una ocupación extranjera

2) Derecho del pueblo colonial A su propia supervivencia como grupo social: Convencíón para la prevención y Sanción del genocidio ,Convencíón sobre la eliminación de todas las formas de Discriminación racial.

3) Derecho de los pueblos que Recurren a la fuerza armada para lograr la libre determinación a beneficiarse Del derecho de la guerra o ius in bello. En la resolución 2625 se Reconoce el deber de toda potencia colonial de abstenerse de recurrir a medidas De fuerza que priven a los pueblos de su LD, y que los pueblos coloniales están Legitimados a la lucha armada para lograr ejercer su derecho a la LD, y Solicitar y recibir apoyo

Los Pueblos coloniales son representados internacionalmente a través de sus movimientos De liberación nacional (como la OLP o el Frente Polisario), y así son Invitados a participar en las organizaciones internacionales, con un estatuto privilegiado en las Organizaciones regionales, y mantienen representantes con rango diplomático o Asimilado en algunos Estados.

4- Diferencia entre costumbre general y particular

4.1. CUESTIONES GENERALES

En DI existen normas creadas mediante costumbre, que es Una fuente de derecho para una sociedad tan descentralizada como la Internacional.

Las más importantes costumbres se han consolidado como Principios. Dichos principios pueden reflejar normas imperativas –ius cogens
-, tienen carácter fundamental Y corresponden a los valores más importantes del DI.

No deben confundirse con los denominados «principios generales del Derecho», cuya operatividad es admitida por Los propios Estados y que el Estatuto de la CIJ cita como una de las fuentes a Las que acudir para decidir controversias interestatales. Se trata de los Principios generales recogidos por todas las naciones en sus derechos internos, Tales como ciertos principios de procedimiento, los principios de buena fe, Cosa juzgada, abuso de derecho, etc.

Los principios generales del derecho son comunes al DI y A los ordenamientos estatales, y debido al mayor desarrollo de éstos últimos, El sentido de la transposición es siempre el mismo: son principios formulados Antes en los Derechos internos y luego, cuando surgen problemas y necesidades Similares en DI, son aplicados en éste. Por tanto, los principios generales del Derecho no son una fuente propia del DI.

4.2. CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE

Como indica Antonio Remiro, la costumbre puede definirse Como “la norma resultante de una práctica general, uniforme y duradera llevada A cabo por los sujetos de Derecho internacional y realizada con la convicción De ser socialmente necesaria hasta el punto de ser jurídicamente obligatoria”

La costumbre internacional ha de contar con dos Elementos: un elemento material o práctica constante y uniforme de los Estados; Y el elemento psicológico u opinio iuris, o convicción de la Obligatoriedad jurídica de la práctica.

4.2.1. Elemento material

La práctica repetida de comportamientos por los Estados (y Oí) debe ser general, uniforme y duradera, pero no se exige que sea Absolutamente unánime, por parte de todos. Dicha práctica ha de ser general en el sentido de que sea Seguida por un número amplio y representativos de sujetos;
uniforme, es decir que los comportamientos de los Estados sobre esa Cuestión sean esencialmente coincidentes, idénticos; y duradera, pues la práctica debe prolongarse durante un período de Tiempo, lo que depende de las circunstancias.

Si es una costumbre general (o norma de DI general), Obliga a todos los Estados, hayan o no contribuido a su formación, mientras que éstos no demuestren que la han rechazado de forma permanente e inequívoca Durante su período de formación. Los nuevos Estados pueden oponerse a las Normas consuetudinarias en cuya formación no participaron en un plazo razonable Desde su independencia; si no manifiestan su oposición, se entiende que estarán Obligados por tales normas..

4.2.2. Elemento psicológico u opinio iuris

Es la convicción de que dicha práctica se ha convertido En una norma jurídica de obligado cumplimiento. Este elemento diferencia la Costumbre como fuente de DI de los simples usos y reglas de cortesía.

La jurisprudencia internacional la ha reconocido, sobre Todo en sus consecuencias negativas, esto es, no dando vigencia a una costumbre Si en la práctica de los Estados no aparece esa convicción jurídica obligatoria

En DI contemporáneo, y por las modificaciones de la s.I. Actual, ha aumentado la importancia del elemento espiritual, al tiempo que han Disminuido las exigencias sobre la antigüedad de la práctica.

¿Cómo probar la existencia de la opinio iuris? Es difícil: a través de los precedentes, los actos y Declaraciones de los Estados, las decisiones judiciales nacionales, la Correspondencia diplomática, resoluciones de Oí, en particular de la AGNU.

4.2.3. La costumbre particular

Es admitida en DI. Puede ser de dos tipos:

A) costumbre bilateral, formada entre dos Estados y Obligatoria para ambos

b) costumbre regional, que regula las relaciones entre Un número de Estados superiores a dos en una regíón geográfica determinada. Ejemplo de gran importancia es el DI americano, cuya existencia es aceptada por La CIJ.

En la costumbre particular se produce la inversión de la Carga de la prueba con respecto a la costumbre general. Si la costumbre general Obliga a todos los Estados, excepto a aquéllos que demuestran haber sido Objetores persistentes durante su formación, la costumbre particular vincula Tan sólo a los Estados que hayan participado efectivamente en la gestación de La misma. Mientras el Estado que no quiere que se le aplique una costumbre General debe probar que la ha rechazado en su período de formación, el Estado Que alega frente a otro la existencia de una costumbre particular tiene que Demostrar que éste último ha contribuido con sus actos al nacimiento de la Regla consuetudinaria regional.

Las costumbres se consolidan hoy en muy poco tiempo, en muy Pocos años, y los requisitos de antigüedad de la práctica se han suavizado Notablemente.

Hoy, la costumbre ya no es sólo la obra de unos pocos, Las grandes potencias europeas, sino de todos los Estados de la sociedad Internacional. Mientras la sociedad internacional mantenga sus carácterísticas Actuales y la costumbre siga siendo capaz de adaptarse a los cambios operados, Mantendrá su relevancia como fuente normativa del DI.

5- LAS NORMAS IMPERATIVAS DE DERECHO INTERNACIONAL (IUS COGENS)

Existe en DI una serie de normas cualificadas, que se Conocen como normas imperativas de DI general, o de ius cogens. Según el Artículo 53 de la Convencíón de 1969 sobre el Derecho de los Tratados, «una norma imperativa de derecho internacional general es una norma Aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto Como norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada Por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo Carácter». Las normas imperativas son las más importantes en DI y Prevalecen siempre sobre las normas dispositivas.

En principio, las normas de DI general o normas Consuetudinarias generales, generan obligaciones erga omnes –a diferencia de los tratados, que tienen efecto Relativo pues sólo vinculan a los Estados partes, que son los que Voluntariamente se han incorporado a ellos-. Las obligaciones erga omnes están conectadas con valores Y objetivos fundamentales de la s.I., lo que las relaciona con las normas Imperativas

La comunidad internacional actual no está aun Suficientemente institucionalizada para determinar cuáles son las normas Imperativas (ni siquiera la ONU), pero la jurisprudencia, doctrina, CDI , han Combinado sus esfuerzos; y sobre todo la comunidad internacional de Estados en Su conjunto ha establecido una lista de principios fundamentales del DI en Diversas declaraciones solemnes, que pueden considerarse como normas de ius cogens: igualdad soberana de los Estados; no intervención en los asuntos internos de los Estados; prohibición de La amenaza y uso de la fuerza armada de modo incompatible con los propósitos de Naciones Unidas; solución pacífica de las controversias; libre determinación de Los pueblos bajo dominación colonial u ocupación extranjera; protección de los Derechos humanos; cooperación internacional para la solución de los problemas Internacionales; y cumplimiento de buena fe de las obligaciones contraídas de Conformidad con la Carta de Naciones Unidas: se trata de normas sustantivas de Comportamiento frente a las amenazas a la supervivencia de Estados y sus Pueblos y a los valores humanos más fundamentales.

Además, la institución del ius cogens, que supone Un desarrollo progresivo del DI, es abierta y dinámica; y así, creemos que la Protección internacional del medio ambiente se ha consolidado en las últimas Décadas como una norma imperativa más.

La existencia de normas de este tipo tiene varias Consecuencias en DI: todo tratado que esté en oposición con una norma de ius cogens es nulo o terminará. Además, En el terreno de la responsabilidad internacional de los Estados, las Violaciones graves de normas imperativas agravan la responsabilidad del Estado Infractor.

6- LA Formación DE LOS TRATADOS

La celebración o Formación de un tratado es el conjuno de actos mediante los que se concibe, Gesta y nace un tratado internacional.

En la formación de un Tratado el principio que rige todo el proceso es el principio de buena fé. Dentro del proceso de formación existen tres etapas bien distintas, dos de ellas Internacionales, la inicial y la final, y una interna, que es la intermedia.

4.1. LA FASE INICIAL

En la etapa inicial, Que se inicia con las negociaciones, el principio esencial es el de al buena Fé. Esto significa que un Estado debe abstenerse de actos dirigidos a malograr El objeto del mismo durante las negociaciones (regla de DI consuetudinario). También existe la obligación de no frustrar el objeto y el fín de un tratado Antes de su entrada en vigor (art.18 CV 69). Sujeto negociador es el Estado, O.I. U otro sujeto de DI que participa en la elaboración y adopción del texto De un tratado. El DI gral en la formación de tratados es dispositivo, Reconociendo a los interesados una amplia libertad de acción en su conducción.

Se entiende por Estado Negociador el que participa en la elaboración y adopción del texto (art.2.1.E CV 69). Como consecuencia de las conferencias internacionales o las O.I., el Procedimiento que se ha generalizado para la adopción de un texto es el del Voto mayoritario.

Actualmente la CV 69 Establece en su artículo 9 que la regla general para la adopción del texto de Un tratado bilateral o multilateral con pequeño número de Estados es la Unanimidad; y en los tratados multilaterales celebrados en el marco de Conferencias internacionales, la regla general es la adopción del texto por una Mayoría de dos tercios de los Estados presentes y votantes, aunque dichos Estados pueden acordar la regla de la unanimidad u otra regla diferente.

Si la adopción del Texto de un tratado se produce en el seno de una O.I. Entran en juego las Normas de la O.I. Como derecho especial en la materia, y lo normal es la Adopción por mayoría de votos.

En España el Gobierno Tiene la iniciativa en la negociación de los tratados (art.97 CE). Pero su Libertad, aún amplia, no es absoluta porque la Constitución es un marco Delimitador de esta potestad y señala límites específicos; también las Cortes Pueden promover la conclusión de ciertos tratados y tienen el deber Constitucional de vigilar la acción del gobierno.

La autenticación es el Acto jurídico de naturaleza notarial por el que se establece el texto Definitivo de un tratado, certificando que ese texto es el correcto y Auténtico, para que los Estados negociadores sepan cual es el contenido Inalterable del mismo. La adopción y la autenticación están íntimamente Vinculadas. La autenticación presupone la adopción, y constituye su Manifestación documental. La autenticación se realiza mediante el procedimiento Prescrito en el texto del tratado, o según lo que hayan convenido las partes, o En su defecto mediante la firma, la firma ad referéndum o la rúbrica de Los representantes de los Estados en el texto del tratado o en el acta final de La conferencia (art.10 CV 69).

También es frecuente Que la autenticación se efectúe en forma de resolución de un órgano de una O.I., en cuyo caso rigen la normas de la organización (art.5 CV 69).

En derecho español es Competencia del gobierno llevar a cabo la fase inicial en la celebración de los Tratados conforme al principio de la unidad de la acción exterior del Estado. Al gobierno le corresponde la dirección de la política exterior del Estado (art.97 CE). Al Consejo de Ministros le corresponde conocer la negociación de Los tratados con información del Ministerio de Asuntos Exteriores, y son los Departamentos ministeriales quienes negociarán los tratados internacionales en El ámbito de sus competencias en coordinación con el Ministerio de Asuntos Exteriores y de Cooperación (art. 11, Ley de Tratados). El Ministerio de Asuntos Exteriores no puede llevar a cabo la negociación de todos los tratados Porque, en muy diversas materias, los diferentes ministerios tienen todos ellos Una dimensión exterior, pero en esos casos desarrolla una labor de coordinación De la faceta exterior del gobierno, de los diferentes departamentos Ministeriales.

La rúbrica (firma Abreviada) y la firma ad referéndum (firma sujeta a confirmación) suelen Emplearse cuando el representante carece de poder suficiente par firmar. En Derecho español la firma del texto de un tratado requiere la autorización del Consejo de Ministros, previa propuesta del Ministro de Asuntos Exteriores (art.14 de la Ley de Tratados).

4.2. LA FASE FINAL

Esta fase es la Conclusión en sentido estricto, y se descompone en la manifestación y el Perfeccionamiento del consentimiento del Estado en obligarse por un tratado.

¿Cómo manifiesta el Estado su consentimiento en obligarse por un tratado? En el s.XIX se entendía Que los tratados debían ser ratificados para obligar internacionalmente al Estado. Pero el incremento de las relaciones internacionales hizo crecer el Número de acuerdos en forma simplificada, que eran obligatorios desde la Autenticación o el intercambio de instrumentos. Y surgieron otras formas de Manifestar el consentimiento en obligarse por un tratado, como la adhesión, Aprobación y aceptación. El art.14 CV 69 reconoce diversas formas de Manifestación del consentimiento del Estado en obligarse por un tratado: firma, Canje de instrumentos que constituyan un tratado, ratificación, aceptación, Aprobación, adhesión o en cualquier otra forma que los Estados libremente Conviniesen, incluso el silencio, esto es, el transcurso del tiempo sin Oposición al texto autenticado, lo que podría servir si se está de acuerdo con Ello. La CV 69 no define los términos ratificación, aceptación o aprobación Para que los derechos internos puedan elegir cualquiera de ellos como forma de Manifestar su consentimiento en obligarse por un tratado internacional.

En derecho español, al Estar en vigor en España la CV 69 y como sus disposiciones forman parte del Derecho interno, cabe recurrir a todos los modos mencionados en su art.14: Firma, canje de instrumentos, ratificación, aceptación, aprobación y adhesión o Cualquiera otro que se haya convenido (auto del T.C. De 11-4-1991).

Según el art.63.2 C.E. «al Rey corresponde manifestar el consentimiento del Estado para obligarse Internacionalmente por medio de tratados, de conformidad con la Constitución y Las leyes». En un análisis de la práctica realizado por Sánchez Rodríguez Se advierte lo siguiente:

A) tratados en que hay Ratificación o adhesión más autorización parlamentaria: interviene el Rey

B) tratados en que hay Ratificación o adhesión pero no autorización parlamentaria: interviene el Rey

C) tratados concluidos En forma simplificada más autorización parlamentaria: no interviene el Rey

D) tratados concluidos En forma simplificada sin autorización parlamentaria: no interviene el Rey

Esta práctica ha sido Avalada por un auto del T.C. De 11-4-1991. El significado del art.63.2 C.E. No Es atribuir al Rey la competencia sustantiva para decidir la vinculación de España por medio de tratados, la cual corresponde al gobierno y a las Cortes (en su caso), si no que se refiere a la mera «facultad formal» de Manifestar esa vinculación, ya decidida con anterioridad «de conformidad con La Constitución y las leyes

Sujeto contratante es El sujeto de DI que ha consentido en obligarse por el tratado, haya entrado éste o no en vigor. Cuando el tratado entra en vigor el sujeto contratante Deviene parte del tratado.

En resumen, la fase Final o de estipulación definitiva supone la expresión del consentimiento por Los sujetos y la constancia del mismo en el orden internacional, y conduce a la Obligatoriedad y entrada en vigor del tratado.

El perfeccionamiento Del consentimiento, que da por finalizado el proceso de formación de un Tratado, se produce cuando se deja constancia en el plano internacional del Consentimiento del sujeto en obligarse. Mientras existen formas de Manifestación del consentimiento que también suponen su propio Perefeccionamiento (canje de instrumentos), sin embargo existen otras que han De ponerse en conocimiento de los otros interesados (aprobación, adhesión, Aceptación), función que compete al Ministerio de Asuntos Exteriores. Para la Elección de las formas de perfeccionamiento se debe contar con la voluntad de Los negociadores. Las convenciones de Viena se señalán dos formas residuales, El canje de instrumentos (tradicional en los tratados bilaterales), o el Depósito de esos instrumentos (entrega del instrumento de manifestación del Consentimiento al depositario (forma habitual en los tratados multilaterales). El depositario es designado por los negociadores en el texto del tratado (art.76 y ss. CV 69). Puede tratarse de uno o más Estados, una O.I. O el Principal funcionario administrativo d la organización. El principal Depositario es el SGNU (art.102 Carta). El depositario tiene como funciones Conservar el original del tratado, extender copias certificados, preparar las Traducciones, registrar el tratado en la Secretaría de Naciones Unidas. Actúa Con internacionalidad e imparcialidad.

También puede Perfeccionarse el consentimiento por notificación de la prestación del Consentimiento a los demás contratantes o al depositario (art.16.C CV 69 y 86). Sólo se aplica si así ha sido convenida. La notificación se entenderá hecha Cuando sea recibida por el Estado o por el depositario.

Con respecto a los órganos estatales competentes para realizar los actos de celebración de Tratados internacionales son: El Jefe del Estado, Jefe del Gobierno y el Ministro De Asuntos Exteriores puede desarrollar todos los actos relativos a la Celebración de untratado: negociación, adopción, autenticación, manifestación Del consentimiento en obligarse por el tratado, etc. Los jefes de misión Diplomática son también competentes para la adopción de un tratado entre el Estado acreditante y el Estado receptor. Y los representantes del Estado ante Una O.I. O una Conferencia internacional son competentes para adoptar un Tratado concluido en el seno de aquéllas (art.7.2 CV 69).Fuera de estos casos, Cualquier otra persona y para todo acto de celebración de un tratado debe Presentar los plenos poderes adecuados -representación expresa-, aunque Si de la práctica de los Estados interesados o de otras circunstancias resulta Que ellos tenían tenían la intención de considerar a una persona como Representante del Estado, no se necesitan plenos poderes -representación Implícita- (art.7.2. CV 69).

4.3. LA FASE INTERMEDIA

Las normas de Derecho Español en materia de celebración de tratados son básicamente la Constitución De 1978 y la Ley 25/2014, de 27 de Noviembre, de Tratados y otros Acuerdos Internacionales.

Por lo que se refiere a Las exigencias constitucionales españolas relativas al control parlamentario Sobre la celebración de tratados, hoy rigen los arts.93, 94 y 95 C.E. Se adopta Un criterio material o de contenido que determina si se precisa o no Autorización parlamentaria, optando por un sistema de lista positiva, señalando Las clases de tratados de obligada autorización parlamentaria.

1.- El art.93 C.E. Se Refiere a la celebración de los tratados por los que se atribuya a una Organización o institución internacional el ejercicio de las competencias Derivadas de la Constitución». Se pensaba con este artículo en nuestra Adhesión a la entonces Comunidad Europea. Para dicha celebración se necesita Autorización de las Cortes por Ley Orgánica, que según el art.81.2 C.E. Exige «mayoría absoluta en el Congreso en una votación final sobre el conjunto Del proyecto». En realidad, y aunque el art.93 habla de celebración, la Autorización de lasCortes se requiere sólo para la manifestación del Consentimiento del Estado en obligarse por el tratado de adhesión, no para las Negociaciones ni para la adopción ni autenticación del texto del tratado (que Tuvo lugar el 12-6-85, en el caso de nuestra adhesión a la C.E.).

2.- El art.94.1 C.E. Enumera unos supuestos en que la prestación del consentimiento del Estado para Obligarse por medio de tratados requiere la previa autorización de las Cortes:

A) tratados de carácter Político

B) tratados o convenios De carácter militar

c) tratados o convenios Que afecten a la integridad territorial del Estado, o a los derechos y deberes Fundamentales del Título I.

D) tratados o convenios Que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Pública

e) tratados o convenios Que supongan modificación o derogación de alguna ley o exijan medidas Legislativas para su ejecución.

3.- El art.94.2 C.E. Establece que el Congreso y el Senado serán inmediatamente informados de la Conclusión de los restantes tratados. Esta información se produce después de la Manifestación del consentimiento en obligarse por el tratado, esto es, tras la conclusión Del tratado. La información no sólo debe reducirse a la conclusión del tratado, Sino también del texto del tratado. Si las Cortes están disconformes con la Calificación gubernamental una vez informadas sobre la conclusión del tratado, Pueden aprobarlo a posteriori (incluso implícitamente). El problema Surge si las Cortes no desean sanar el defecto, en cuyo caso caben dos Posibilidades:

A) El Gobierno tiene Que denunciar el tratado o ir al T.C. Por medio de un recurso de Inconstitucionalidad

b) Las Cámaras son las Que deciden interponer el recurso de inconstitucionalidad o promover el Conflicto de competencias.

Las Cortes pueden Solicitar que se someta a trámite de autorización un tratado, pero no pueden Obligar al gobierno a que lo haga. En este terreno existe la superioridad del Congreso sobre el Senado.