¿Se puede decir que hay contratación administrativa cuando una de las partes no tiene voluntad? Ej. En materia privada cuando voy a pedir un crédito al banco ¿se negocia algo? Sólo se traduce en un sí o en un no.

En la contratación administrativa por ejemplo si hay una secretaría regional de algo (seremi de salud) que esta licitando algo ¿en cuánto órgano tiene voluntad? No la tiene.

También para que se hable de contratación las partes deben estar en igual de condiciones.

La licitación es un procedimiento administrativo.
¿Podemos decir que es una contratación cuando es un procedimiento?

También estudiaremos el acceso a la información pública.

Ley 20.285. Esto consiste en que todos los órganos están dotados de información administrativa, entonces en la transparencia lo que importa es que los órganos administrativos entreguen y mantengan al día mucha información, como los actos que realizan, convenios que han firmado, tipo de contratación que tienen los funcionarios, remuneración de los funcionarios. Luego si se incumple este deber, existen ciertas sanciones.

Entonces aquí hay una suerte de transparencia activa ya que los órganos al menos deben tener en sus plataformas web toda esta información, y en esta ley está todo lo que se debe llevar y que esta información debe ser actualizada.

Luego está la transparencia pasiva que es donde se le permite a cada ciudadano pedir cierta información ya sea de forma digital o de forma escrita. Y acá nos encontramos con que un ciudadano ejerce un derecho fundamental que no es solo un derecho de petición, bajo ciertas sanciones si no se le entrega la información que él solicita.

Entonces vamos viendo que la  información pública ya no es un tesoro del Estado, sino que tiene que estar al servicio de toda la ciudadanía. 

NOCIONES GENERALES DE DERECHO ADMINISTRATIVO

Muchas veces se le entiende como un conjunto de normas, principios, que rigen las relaciones entres los ciudadanos y los órganos de la administración del estado. Esto de forma muy general ya que lo qué es el Derecho Administrativo, es una constante discusión.

El derecho administrativo se puede ver de dos formas, una orgánica y una funcional.

üDesde la perspectiva orgánica nos encontramos que se habla de una visión subjetiva (se atiende al sujeto). Se hace hincapié en todos los órganos o el conglomerado que cumple con la función administrativa. (Registro civil, ministerios, Contraloría general de la Republica).

üLa visión funcional atiende a la materia. Acá para definir si es derecho administrativo o no, debemos ver si el órgano cumple funciones administrativas o no, pueden ser materiales o formales. Acá importa la materia, la función administrativa.

Ambas posturas generan problemas. Es exiguo decir que hay derecho administrativo, solo cuando hay un órgano administrativo, porque también hay que ver la materia o función administrativa. Y acá pasamos a la visión funcional. ¿Los órganos administrativos solo cumplen función administrativa? Hay algunos que dicen que estos también pueden cumplir funciones jurisdiccionales (como en Europa y Argentina). Por eso es un poco exiguo decir que el derecho administrativo es aquel que realizan los órganos administrativos que cumplen función administrativa.

Hoy en día es mucho mejor entender que el derecho administrativo es aquella disciplina, conjunto de principios y normas jurídicas que regulando la organización administrativa tiene por objeto el análisis de la relación entre el ciudadano y la administración pública y los procedimientos administrativos.

Por eso hoy en día es mejor sumar y se plantea el ver al derecho administrativo entre esta mezcla orgánico o conjugar la idea subjetiva y objetiva. Esto se refiere al conglomerado de órganos (registro civil, ministerios, etc.)

No hay una definición de Derecho Administrativo o por lo menos unívocamente, no podemos decir que hay una definición correcta, por ende, para dar una buena definición hay que tener en cuenta tres elementos que no pueden faltar: La orgánica (organización de la administración), la defensa de los derechos de los ciudadanos frente a la actuación de la administración y los aspectos procedimentales (procedimientos o actos administrativos).

Otro aspecto para precisar los conceptos es que no hablaremos de Estado, sino que administración del Estado.

El Estado posee dentro de su arquitectura varias áreas y una de estas es la Administración Pública o Administración del Estado (que son sinónimos), el punto es que el Estado está conformado por varios órganos y uno de estos órganos es la Administración Pública, que a su vez es un conjunto orgánico funcional de distintos entes administrativos (ministerios, municipalidades, contraloría, servicios, intendentes, etc.)

El punto es que  sabiendo si un órgano se encuentra dentro de la “Administración de Estado” sabremos que normativa aplicar, que estatuto jurídico aplicar.

Ley 18.575

Artículo 1º.- El Presidente de  la República ejerce el gobierno y administración del Estado con la colaboración de los órganos que establezcan la Constitución y las leyes.

La Administración del Estado estará constituida por los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas públicas creadas por ley.

En el art
1 de la ley 18.575 podemos ver como se conforma la administración pública. Acá se atiende a un elemento subjetivo, sin perjuicio de que en el inc. 2° encontramos un elemento encontramos resabios del sistema objetivo. Este artículo no es taxativo porque hay más órganos que no se encuentran enumerados acá.

Este art. Debemos conectarlo con el art 65 inc 4 n° 2 del CPR

Corresponderá, asimismo, al Presidente de la República la iniciativa exclusiva para:

2º.- Crear nuevos servicios públicos o único empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autónomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones;

El Art 65 inc. 4 n° 2 CPR tiene relación con el inc. 2 del art primero de la ley 18.575 de que no es taxativa la enumeración de los órganos públicos. Referidos a la creación de nuevos servicios públicos y también a la supresión de estos.

Podemos ver entonces que la administración del estado es un conglomerado de órganos, de entidades administrativas que tienen por objeto satisfacer la función administrativa.

Acá recordaremos el art 1 inc. 4  CPR que se conecta con el art 3 inc 1° de la ley 18.575.

Art 1, inc. 4 CPR.

El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantías que esta Constitución establece.

Este art. Se refiere al estado, a las bases de la Institucionalidad y el art 3 inc 1 de la ley 18.575 se refiere a la Administración del estado

Ley 18.575

Artículo 3º.- La Administración del Estado está al servicio de la persona humana; su finalidad es  promover el bien común atendiendo las necesidades públicas en forma continua y permanente y fomentando el desarrollo del país a través del ejercicio de las atribuciones que le confiere la Constitución y la ley, y de la aprobación, ejecución y control de políticas, planes, programas y acciones de alcance nacional, regional y comunal.

Acá vemos una idea objetiva (de la función).

Tanto nuestra CPR como la Ley se van plasmando y plantean esto de la función administrativa.

Y para precisar más esto, está el art 28 de la misma ley que habla de las funciones de los servicios públicos.

Ley 18.575.

Artículo 28.- Los servicios públicos son órganos administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera regular y continua. Estarán sometidos a la dependencia o supervigilancia del Presidente de la República a través de los respectivos Ministerios, cuyas políticas, planes y programas les corresponderá aplicar, sin perjuicio de lo dispuesto en los Artículos 22, inciso tercero, y 30.

La ley podrá, excepcionalmente, crear servicios públicos bajo la dependencia o supervigilancia directa del Presidente de la República.

Acá vemos cómo el derecho Administrativo pasa a tener una finalidad, que es el satisfacer necesidades colectivas y debe cumplirla. Es decir la Administración Pública no es neutra tiene un fin y los mecanismos y formas para cumplir ese fin son múltiples, dependerán del área.

El Estado es un continente mayor y dentro de él entendemos la administración pública, con las indicaciones que vimos recién, y luego vemos que Estado no es lo mismo que el Gobierno.

La misma carta fundamental en vez de hablar de poder ejecutivo (que en estricto rigor para nuestra CPR no existe el poder ejecutivo, y es lógico porque si la vemos, veremos que no habla de poder ejecutivo) habla de gobierno y administración del estado. Y esto es importante porque siempre se habla del poder y que se divide en tres partes. En realidad hoy en día el poder no se divide, pero tiene distintas expresiones que se dividen en distintas funciones donde encontramos, la función administrativa, contralora, judicial etc.

Y si seguimos pensando en esta idea obsoleta del Estado dividido en 3 que pasaría con algún órgano que no corresponda a ninguna de las tres divisiones. Ej. El Tribunal Constitucional, El Banco Central (luego veremos por qué) no pertenecen a la administración del estado.

Por eso hoy en día debemos hablar de que el poder es indivisible, pero si se puede fragmentar las funciones del Estado.

Entonces bajo esta idea, al no existir un poder ejecutivo, este se descompondría en dos: En el Gobierno y la administración de Estado, que los encontramos en el capítulo cuarto de la CPR.

Y el Gobierno es la entidad que se encarga de dar las directrices políticas, de impulsión política para la aplicación de políticas públicas en el territorio nacional.

Luego hay un ente técnico que es la Administración del Estado que tiene por objeto desarrollar lo que se establece a través de líneas políticas y materializarlo en concreto en la satisfacción de necesidades colectiva o en el cumplimiento de funciones administrativas y otras funciones que tenga.

Entonces:

El gobierno (se encarga del tema político) diseña políticas públicas y el desarrollo de estas y su implementación.

El tema concreto es que una cosa es el Estado que puede a su vez tener entidades como la administración pública, tribunales de justicia, órganos legislativos. No es lo mismo Administración del Estado con estado.

Luego Gobierno, se encarga del aspecto político, la administración, debe ser el órgano técnico profesionalizado para desarrollar y cumplir con la satisfacción de necesidades colectivas y públicas y para cumplir la función administrativa. En el art 38 inc. 1 se desarrolla esta idea de que es un órgano técnico profesionalizado.

Artículo 38.- Una ley  orgánica constitucional determinará la organización básica de la Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios de carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes.

La segunda parte de este inciso es clave.

Nos queda Claro que para el constituyente Gobierno es una cosa y administración es otra cosa.

Sintetizando, tenemos que el derecho administrativo es una perspectiva subjetiva y objetiva, la idea es combinarlas ambas, hay distintas normas en la carta fundamental que establece que la administración tiene un poco de ambas. Luego tenemos que el estado no es lo mismo que el Administración del estado, y esto se ve mucho cuando se habla de la responsabilidad extracontractual de esta. Y por ultimo tenemos que el Gobierno es una cosa y la administración del estado es otra.

¿QUÉ ES LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA?

La idea de administración viene de ad ministratio que significa gestionar los recursos de algo en beneficio de un grupo determinado.

La idea de administración no solo debemos entenderla como un grupo de órganos sino que también como una actividad, gestionar, cumplir metas. Entonces la idea que importa es que en esto de gestionar recursos se tiene que buscar la idea de prestación de servicios, hoy en día, que es lo que se busca hacer para los ciudadanos.

Con esta idea tenemos que la administración es una entidad encargada de gestionar recursos, a favor de otros, encargados de entregar una prestación.

Bajo esta idea la administración pude ser pública o privada.

Entonces cuando nosotros hablamos de administración y para poder deslindar en cual estamos, debemos atender a los elementos que se emplean y la finalidad de cada una.

La administración pública como elemento existen la subordinación basada en los derechos fundamentales del ciudadanos y debe estar proclive a acatar los mandatos de la administración (La idea acá es que como ciudadanos, debemos acatar lo que la autoridad administrativa diga). Y su fin es la satisfacción de intereses públicos, sociales.

En la administración privada el elemento es la cooperación (atiende a que lo que se busca es la satisfacción de intereses privados) y su fin es la satisfacción de intereses privados.

Teniendo clara esta idea, nos podemos referir a otro aspecto de la administración pública. Antes hablamos de la administración pública en un sentido funcional y uno orgánico (o subjetivo y objetivo). La CPR cuando se refiere a la Administración Pública en un sentido orgánico, lo hace refiriéndose a ella con mayúsculas. Así lo podemos encontrar al leer el art 38 de la CPR.

Artículo 38.- Una ley  orgánica constitucional determinará la organización básica de la Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios de carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes.

Dice que una ley se encargara de la organización básica, entonces se está refiriendo al órgano administración, es decir criterio orgánico subjetivo.

Y en el art 24 encontramos.

Artículo 24.- El gobierno y la administración del  Estado corresponden al Presidente de la República, quien es el Jefe del Estado.

Acá administración está con minúscula, atiende a un criterio objetivo, es decir a la función a la materia de administrar, porque al Presidente de la Republica no sólo le corresponde gobernar sino que también administrar.

Así vemos que el criterio orgánico y el funcional existen en nuestra Carta Fundamental, y esta, da más énfasis al criterio orgánico, lo que viene de mucho tiempo atrás, donde se acentuaba más el órgano y sus potestades que la función en beneficio del ciudadano.

Hoy en día la Administración del Estado es o debería ser un órgano fuerte en beneficio de los intereses de la ciudadanía y la defensa de sus derechos.

Entonces ya tenemos clara la idea de administración como un ente que debe gestionar recursos, que son recursos públicos, para prestar servicios a la ciudadanía.

Y ojo que si bien cada órgano debe cumplir necesidades colectivas, debe cumplir además con las necesidades para las cuales fue creada. Ej: El SAG no podría entrar a regular a las empresas de transmisión eléctrica porque se saldría de su competencia. Así lo podemos ver en el art 7 de la CPR.

Artículo 7º.- Los órganos  del Estado actúan  válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.

Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.

Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y sanciones que la ley señale.

Si nos fijamos, se establece que cada órgano debe actuar dentro de su esfera, no puede invadir la de otros.

Hay un principio de interpretación constitucional que se llama “de la corrección funcional” que significa que cada agente publico que tiene a su cargo una función estatal concreta debe respetar no solo su competencia sino que también las normas que lo regulan. Es decir el Ministro debe respetar las normas que lo rigen y a su vez las normas que regulan su cargo.

Luego existe con relación a esto “el principio de deferencia” que tiene dos aspectos:

1.En un trato de reciproca cordialidad entre las distintas autoridades: Es decir un respeto. Este principio se puede extrapolar a cualquier autoridad administrativa.

2.Respetar la autoridad que cada autoridad tiene dentro de su esfera de competencia: es decir yo no puedo entrar a suplir la competencia de otra autoridad. Ej. Un juez que no quiera pronunciarse sobre un tema porque dice que es propio de la administración pública.

Martes 03 de Septiembre de 2013.

Resumen Clase anterior.

Es difícil dar una definición de derecho administrativo, ya que la sociedad ha ido cambiando. Pero atendíamos a dos grandes elementos uno objetivo y otro subjetivo. El subjetivo se refiere a la parte orgánica al sujeto y el objetivo a la parte funcional que se refiere a la materia.

Pero además falta un último elemento que es la tutela de los derechos de los ciudadanos frente a los actos administrativos.

Vimos que hay una finalidad genérica que está en la CPR  art 1 inc. 4 y otra que está en la ley orgánica 18.575 en el art 3 inc 1 que viene a reforzar lo que dice la CPR.

Art 1 inc 4 CPR

El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantías que esta Constitución establece.

Luego encontramos el art 3 inc 1 de la ley 18.575, que en el fondo concretiza la idea constitucional a nivel orgánico constitucional indicando que… La Administración del Estado está al servicio de la persona humana; su finalidad es promover el bien común atendiendo las necesidades públicas en forma continua y permanente y fomentando el desarrollo del país a través del ejercicio de las atribuciones que le confiere la

Constitución y la ley, y de la aprobación, ejecución y control de políticas, planes, programas y acciones de alcance nacional, regional y comunal.

Vimos también, que la administración pública es distinta a la administración privada, ya que tiene elementos distintos y fines distintos. En cuanto a los fines ambos tienen como fin satisfacer intereses, por un lado la administración pública busca satisfacer intereses públicos o colectivos y la administración privada busca satisfacer intereses privados. En cuanto a los elementos la administración pública tiene como elemento la subordinación y la privada la cooperación.

üEl elemento subordinación: Se entiende como el ejercicio de las potestades que tiene la administración para exigir de los ciudadanos el cumplimiento de algún hecho concreto, esto en líneas generales.

Luego tenemos que existe la subordinación pero a través del ejercicio de las potestades (Las potestades en el fondo son herramientas jurídico-administrativas a través de las cuales la administración pública puede conseguir sus fines, así por ejemplo existen: la potestad legislativa, reglamentaria, de control, disciplinaria pero para estos efectos es la potestad regulatoria) llegamos a la satisfacción de intereses colectivos.

üEl elemento cooperación: Busca la dirección, el uso de la autonomía privada con sus restricciones. Que hoy en día tiene menos autonomía y menos de privado porque hoy en día el derecho público regula cada vez más el derecho privado. Entonces vemos que hay elementos que se basan en la autonomía de los particulares para llegar a la satisfacción de intereses particulares.

DERECHO ADMINISTRATIVO

FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Las fuentes del Derecho pueden ser Formales o Materiales.

Las fuentes pueden ser distintas según sea el área del derecho. Ej. Para el derecho civil, lo primero es el Código Civil. Es decir las fuentes pueden ser diversas. Pero vemos que la CPR está ante todo ya que es esta la que entrega los lineamientos para dictar normas que rigen en los distintos ámbitos del derecho. La carta fundamental delimita las potestades o los apoderamientos de los órganos administrativos que tienen potestades para dictar normas jurídicas.

Vamos a ver que en determinadas materias o ramas del derecho van a ser más importantes unas fuentes por sobre otras. Ej. En derecho comercial esta la CPR, luego el código y también está la costumbre.

Vamos viendo como en algunas aéreas del derecho no se aplican las mismas fuentes, si bien hay una teoría general, también hay teoría especifica en donde hay fuentes que son especificas de ciertas aéreas ej. Materia Laboral está el código del trabajo.

En el derecho público está la CPR, ley, reglamentos y decretos, resoluciones, instructivos.

La síntesis es que hay una teoría general que toma todos los derechos pero según sea el área del derecho, pueden ser las mismas fuentes y a veces no.

En definitiva, en todas las ramas los lineamientos generales son los mismos, pero además se agregan otras.

En materia administrativa veremos que existe mucha relación entre ley y reglamento. En materia administrativa encontraremos múltiples reglamentos.

Características

1.Son heterogéneos (es decir no son homogéneas, no son iguales), ya que el derecho administrativo está compuesto por normas de distinta naturaleza y porque regula distintos sectores del quehacer social.

2.Es un ordenamiento jurídico específico dentro del ordenamiento mayor (derecho en su integridad). Es decir, dentro del derecho como sistema jurídico, tenemos distintas parcelas, esto significa que tenemos un ordenamiento jurídico especifico que es el derecho administrativo, dentro de él sistema jurídico chileno, y así podemos encontrar diversos ordenamientos dentro de este gran ordenamiento jurídico chileno. Es decir el sistema mayor podríamos decir que se subdivide en otros sistemas y ahí estaría el Derecho Administrativo.

3.La existencia de normas de diversos tipos lleva a dos ideas

a.Competencia: cada norma jurídica posee su ámbito de acción. Porque cada norma tiene un campo de acción, pero según lo que su mismo cuerpo normativo establezca.

b.Jerarquía: cada norma jurídica se estructura conforme a criterios de graduación. Esto quiere decir que hay un orden jurídico establecido que se gradúa, por grado de importancia y vamos a encontrar la CPR, la ley, las normas infra legales reglamentos, resoluciones etc., sin perjuicio de que hay ciertos cuerpos normativos que son asimilables a una ley, ej. Dl 2.695 que fija normas para regularizar la posesión de la pequeña propiedad raíz y para la constitución del dominio sobre ella. Estos son cuerpos legales, que si bien son ilegales, en la práctica se prefiere avalarlos. También están los DFL que igual son asimilables a ley.

En derecho administrativo se distinguen dos tipos de fuentes

I.Fuentes positivas:

A.CPR

B.Legislación: Acá estarán las leyes y demás cuerpos legislativos o cuerpos normativos que sean asimilables a la ley (DL o DFL)

C.Tratados internacionales

D.Reglamentos (No sólo reglamentos, también instructivos, ordenanzas, decretos alcaldicios)

II.Fuentes racionales

A.Jurisprudencia: Y no sólo los fallos de los tribunales, ya que también fallos que informa el derecho administrativo por parte de la contraloría por ejemplo.

üJudicial: Fallos de los Tribunales

üAdministrativa: Fallos de la Contraloría por ejemplo.

B.Costumbre jurídica: Es decir importa que la costumbre sea de derecho.

C.Principios generales del derecho: Que muchas veces no están escriturados. Y tienen dos finalidades.

üMecanismos interpretativos: Que vienen a interpretar las normas.

üMecanismos integrativos: Cuando falta regulación o hay regulación imperfecta.

I.FUENTES POSITIVAS

A.LA CPR COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

La CPR aparte de regular el derecho tiene normas que son de derecho administrativo incrustada en ella.

La regulación en la CPR de los órganos de la administración del estado puede ser:

üDirecta: Porque de forma explícita regula o señala como debe ser la administración del Estado.

Ej1 Art 3 inc. 2 CPR, Ya que de manera formal y expresa se refiere a la administración del Estado, nos dice como debe ser. Artículo 3º.-
La administración del Estado será funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley.

Ej2: art 24 que se refiere al presidente de la republica diciendo que es este a quien le corresponde la administración del estado. El gobierno y la administración del Estado corresponden al Presidente de la República, quien es el Jefe del Estado.

Ej3 art 33 CPR que se refiere a los Ministros de estado. Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la República en el gobierno y administración del Estado.

Ej4 art 38. Una ley  orgánica constitucional  determinará la organización básica de la Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios de carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes.

Ej5 capítulo 14 de la CPR que trata del Gobierno y administración interior del estado.

üIndirecta: Cuando en el art 1 inc 5 se regula al estado Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a la población y a la familia, propender al fortalecimiento de ésta, promover la integración armónica de todos los sectores de la Nación y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.

Ej2 en el art 19 n 8 inc 1 parte final “Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza” habla del deber de mantener un medio ambiente libre de contaminación, habla de un deber del ente mayor que es el Estado Es decir de manera directa lo regula ya que le impone deberes al Estado y al corresponderle al Estado le corresponde por ende a la Administración del Estado.

La administración pública no puede ser neutra porque siempre tiene un fin, una obligación. La administración debe ser activa

üÓrganos de la administración: Acá hay una regulación del órgano de la administración por parte de la constitución como por ej. La Contraloría se encuentra regulada en la CPR, así también los ministerios los gobiernos regionales, el presidente, municipalidades, intendencias, gobernaciones, que no obstante de ser entes autónomos tienen la calidad de entes administrativos. Órganos que podemos encontrar en su mayoría en el art 1 de la ley 18.575.

Lunes 09 de Septiembre de 2013.

PARENTESIS (Para precisar conceptos) ANTES DE SEGUIR CON LA CPR COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.

Siguiendo con la CPR como fuente del Derecho Administrativo, veremos una evolución que produce la carta fundamental.

En la constitución existen diversas normas que son de derecho administrativo.

Por ende nosotros podemos decir que la administración al estar regulada en la CPR pasa a ser una Administración constitucionalizada y no sólo legal.

EVOLUCIÓN DE LA VINCULACIÓN QUE PRODUCE LA CPR

La CPR en un comienzo era una norma programática que no obligaba, que orientaba, no se le entendía como norma jurídica vinculante con notoriedad inmediata (La idea era que la ley reinaba). Luego se entendía que vinculaba, obligaba solo al Estado y no a los particulares, más aún cuando no tenía la parte dogmatica, la parte de los derechos tan desarrollada.

Luego hay un retroceso en la evolución y se vuelve a eso de que la Norma Programática no Obliga y hay una crítica de ¿por qué al Estado sí y a los Particulares no? Y se dice, por razones de liberalismo económico que la CPR no debe regular ni a los particulares ni tampoco al Estado y debía dejarlos en libertad de acción para que realizaran la actividad económica que tuvieran en mente.

De ahí viene la segunda guerra mundial y todas estas ideas o críticas sobre si la norma era o no programática terminan con los horrores de la segunda guerra mundial  y viene la declaración de los derechos humanos y por derechos fundamentales pasan a tener mayor importancia en las Constituciones y se dice que es una norma jurídica y en cuanto a norma jurídica debe ser aplicable directa e inmediatamente y que debe ir dirigida a la protección de los derechos fundamentales de los ciudadanos.

Luego con la idea de la igualdad ante la ley encontramos que la CPR debe obligar a todos por igual (Art 19 n°2 inc final CPR). Hoy en día podemos decir que es una norma de efectos vinculantes (obligatorios)
y directos, es decir opera por sí misma, no necesita de otros para tener valides

Art 6 inc 2 CPR. Dice que las normas de toda la CPR obligan al Estado y a los Ciudadanos. (Acá se ve que obliga a todos de forma inmediata y directa).

Artículo 6º CPR.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.

Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.

La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley

(El profesor dice que art. Que se menciona en clase, es art. Que el da por sabido para certamen y examen)

La CPR posee dos grandes aéreas de importancia

1.Estructural u orgánica: Se refiere a los órganos funciones y atribuciones de estos. Así municipalidades, gobernación, intendencia, presidente de la republica. Establece el órgano y luego sus atribuciones.

2.Dogmatica: Dice relación con los Derechos Fundamentales, valores, principios que inspiran el Derecho Constitucional. Esto se encuentra básicamente en dos capítulos: “Bases de la Institucionalidad”(Cap. I) y “De los Derechos y Deberes Constitucionales” (cap. III). Esto tiene mucha importancia porque los derechos fundamentales son una base de barrera de contención para la administración, pues esta no puede actuar lesionándolos y si los lesiona se debe indemnizar.

Sintetizando:

üLa CPR es una norma jurídica

üEs de aplicación directa  e inmediata -> No es una mera directriz. Obliga como cualquier otra norma jurídica pero su espectro es más amplio. Porque  hoy en día se ha entendido que debe dar directrices, y no entrar a regular en detalle, debe regular lo genérico, lo que importe según la época histórica o el momento social que se vive.

üEs decir, posee fuerza normativa, porque va a normar, regular.

üExisten también, mecanismos para velar por la correcta aplicación de sus preceptos (recurso de protección, inaplicabilidad por inconstitucional, entre otros)

üAfecta a todos los integrantes de la sociedad: Estado, grupos intermedios y particulares.

üArt 6 inc 2 CPR “Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares e integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo”

ü“El Derecho tiene que interpretarse desde la CPR a la Ley y no al revés, no se puede hacer una interpretación desde las normas legales hacia la CPR”.

B.LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Definición de Ley:

üSabemos que el art 1 de nuestro CC da una definición clásica de ley. Esta definición ha sido criticada por la doctrina (“La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitución, mando, prohíbe o permite”)

üAlgunos señalan que nuestra CPR establece nuevos elementos para formular una definición completa Art 63 N°20: “Toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurídico”

Características de la ley como fuente del derecho administrativo

1.Tiene superioridad dentro del Ordenamiento Jurídico pero sin pasar a llevar a la CPR. Tiene superioridad sobre los reglamentos, ordenanzas, decretos.

2.Son opciones políticas enmarcadas dentro de las posibilidades que entrega la CPR. Ya que la CPR hoy en día entrega la facultad de crear o dictar leyes al Congreso que es un órgano netamente político.

3.Tiene poder innovativo completo (dentro del dominio legal máximo que establece CPR, art 63). Porque en la CPR del 25 existía el dominio legal mínimo, es decir era un conjunto de materias que mínimamente podían ser reguladas, es decir esa parte debía ser regulada pero a partir de ellas se podía regular muchas más. Hoy en día tenemos el dominio legal máximo, que la ley solo puede regular aquellas materias que establece el art 63 de la CPR, pero las formas pueden ser múltiples.

EJ: Artículo 63.- Sólo son  materias de ley: 1) Las que en virtud de la Constitución deben ser objeto de leyes orgánicas constitucionales; Acá  podemos señalar el art 38 inc 1 de la CPR que dice Una ley orgánica constitucional  determinará la organización básica de la Administración Pública. Esto es un ejemplo de un poder innovativo completo dentro de este dominio legal máximo, que se regula.

En relación a esto mismo encontramos el Dominio Legal: Se refiere al ámbito de dominio que se le entrega a la ley, en nuestra CPR está en el art. 63. Se refiere a las materias, al ámbito normativo que la CPR le entrega a la ley.

Esta reserva puede ser

a.Absoluta: Se refiere a que la materia debe ser regulada en absoluto detalle por la ley.

b.Parcial: Involucra una coparticipación: La ley  (aspectos esenciales) y el reglamento(todos los demás elementos a desarrollar)

4.No tiene por objeto la mera ejecución de la CPR. No posee una sola aplicación

Clasificación de la Ley.

NORMAS GUBERNATIVAS QUE SE LES OTROGA RANGO DE LEY PERO NO SON LEYES FORMALES EN ESTRICTO SENTIDO.

Decretos Leyes: Se dictan en Gobiernos De Factos, cuando no hay parlamentos. Se Asimilan a leyes pero no son leyes estrictamente hablando.

Decretos con Fuerza de Ley: Es una actuación normativa conjunta de la administración previa autorización del congreso. En estricto sentido no es ley pero si versan sobre materias propias de una ley. No pasan por el proceso normal de generación de una ley.

Artículo 64 CPR “El Presidente de la República podrá solicitar autorización al Congreso Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un año sobre materias que correspondan al dominio de la ley.

Esta autorización no podrá extenderse a la nacionalidad, la ciudadanía, las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantías constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgánicas constitucionales o de quórum calificado.

La autorización no podrá comprender facultades que afecten a la organización, atribuciones y régimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la Contraloría General de la República.

La ley que otorgue la referida autorización señalará las materias precisas sobre las que recaerá la delegación y podrá establecer o determinar las limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes.

Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el Presidente de la República queda autorizado para fijar el texto refundido, coordinado y sistematizado de las leyes cuando sea conveniente para su mejor ejecución. En ejercicio de esta facultad, podrá introducirle los cambios de forma que sean indispensables, sin alterar, en caso alguno,  su verdadero sentido y alcance.

A la Contraloría General de la República corresponderá tomar razón de estos decretos con fuerza de ley, debiendo rechazarlos cuando ellos excedan o contravengan la autorización referida.

Los decretos con fuerza de ley estarán sometidos en cuanto a su publicación, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley”.

Martes 10 de Septiembre de 2013.

C.TRATADOS INTERNACIONES COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Los tratados internacionales serán fuente del derecho administrativo cuando versen sobre las siguientes materias:

1.Principios y Valores: Siempre y cuando digan relación principios relativos al área administrativa. Ej. Nuestra Constitución consagra el principio de la probidad, pero podría existir un tratado que se refiera exclusivamente a la probidad administrativa.

2.Garantías Fundamentales: Art 5. Inc 2 CPR El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.

Es deber de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitución, así como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

3.Estructuras Administrativas: Ej. Lo que paso con el acceso a la información pública, un tratado incorpora una nueva estructura administrativa que es todo esto de la ley de transparencia además del concejo para la transparencia.

D.REGLAMENTOS COMO FUENTE DE DERECHO ADMINISTRATIVO

üGarcía de Enterría dice que es: “Toda norma escrita dictada por la Administración”.

üSiguiendo al profesor Luciano Parejo el Reglamento es: una “norma escrita emanada del poder ejecutivo (aunque nosotros decimos que no existe el poder ejecutivo sino que el poder unitario, por ende gobierno que se refiere a la directriz política y administración que se refiere al desarrollo) y subordinada jerárquicamente a las normas con rango y fuerza de ley formal”.

üEn Chile encontramos La potestad reglamentaria que tiene como principal titular al Presidente de la República.

üTambién existen múltiples órganos administrativos que tienen potestad normativa. Y es preferible hablar de potestad normativa antes que potestad reglamentaria. (El Congreso, los tribunales de justicia tienen potestad normativa) (el congreso al dictar reglamentos tiene potestad reglamentaria).

üSe la ha criticado porque no tendría representatividad al provenir de órganos burocráticos no elegidos democráticamente. (Aunque hoy en día algunos autores han dicho que esto es una falacia, ya que no precisamente deben venir del congreso para que sea un acto democrático).

üPero hoy esto es discutible. Esta idea debe ser matizada,  ya que el Presidente es elegido democráticamente y, además,  las leyes y los reglamentos comparten protagonismo.

üIncluso indirectamente habría legitimación porque muchas de las autoridades de la cual emana, son designadas por el PR, elegido democráticamente.

üPor eso hoy en día no existe monopolio normativo en el Congreso.Ya que una municipalidad igual puede dictar ordenanzas (reglamentos)

Relación entre el reglamento y el acto administrativo:

Primeramente se entendía que el acto administrativo era el género y el reglamento la especie, al respecto existen dos doctrinas:

Doctrina Francesa: Nos dice que hay que distinguir entre actos unilaterales que a su vez son actos singulares (acto administrativo estrictamente) y reglamentarios y actos bilaterales que son los mal llamados actos administrativos.

Doctrina Española: Hace una diferencia clara diciendo que una cosa es el acto administrativo y otra cosa es el reglamento.