PARTE IV: La Acción

El tema de la acción marcó el movimiento del Derecho Procesal como rama autónoma. El Derecho Procesal apareció al empezar a ver que los derechos que se ejercitan en el proceso son diferentes de los derechos subjetivos privados.

Del Derecho Subjetivo al Proceso

La primera cuestión que hay que plantearse es cómo se pasó del derecho subjetivo al proceso. La acción pretende explicar (aunque no lo logre) qué derecho y qué obligación tiene el juez para tutelar los derechos del justiciable (explicar qué es lo que hace que se inicie un proceso, que se ponga en funcionamiento la maquinaria judicial). Éstas son las dos cuestiones que se plantean en el derecho de acción.

Para responder a la primera:

• Existen acciones sin derecho: No hay un derecho a la nulidad del matrimonio, pero sí la acción para pedirla. Si algo es nulo, no puede haber derecho a ello. Existirá la acción para pedir al juez que vea si el matrimonio es válido o no.
• Existen derechos sin acción: Un ejemplo son las acciones prescritas, como puede ser una deuda prescrita (si el deudor paga, no habrá derecho a exigir el pago). Otro ejemplo son las obligaciones naturales. Así pues, el derecho existe (porque si se paga algo ya no puede reclamarse y porque si alguien ejercita una acción prescrita y no se excepciona nada por el demandado, el derecho existe y se seguirá adelante), pero no puede ejercitarse válidamente.
• El contenido del derecho subjetivo material es distinto del contenido del derecho subjetivo de acción: El contenido del derecho subjetivo material es el que se derive de una obligación o contrato. Por otro lado, el contenido del derecho subjetivo de acción no es el mismo. Consiste en pedir al juez que condene al demandado a que se realice esa prestación (porque está suponiendo que no se ha satisfecho una obligación a la que se tenía derecho). Este derecho tiene un sujeto pasivo distinto del del derecho material: no se dirige contra la otra parte, sino contra el juez, al que se solicita la tutela del derecho material.
• Las acciones sirven para tutelar derechos subjetivos: Un mismo derecho subjetivo puede dar lugar a distintas acciones (ejemplo: el derecho de propiedad puede ser tutelado mediante una acción simplemente declarativa de propiedad. Otra acción puede ser la de alzamiento de condena).

Segunda Cuestión: El Inicio del Proceso

Hay que analizar también la segunda cuestión por la que el Derecho Procesal es autónomo respecto del Derecho material (aunque sin negar la íntima conexión existente entre ambos). El Derecho Procesal es instrumental porque sirve para tutelar el Derecho material. Sin embargo, no puede decirse que el Derecho Procesal sea un Derecho formal (va más allá de requisitos y trámites). Hasta la llegada del Derecho Procesal, los derechos no podían ser eficaces.

Esta segunda cuestión es ver por qué se inicia el proceso por parte del juez para tutelar un derecho. Esto nos lleva a los derechos básicos del justiciable (en los que se integra el derecho de acción). Éstos derechos básicos son:

1. Derecho de acceso a la jurisdicción: Es un derecho poco importante porque no tiene presupuesto y la obligación del juez es una respuesta (cualquiera que sea). Si se quisiera, incluso se podría excluir este derecho del Derecho Procesal al ser una modalidad del derecho de petición (cualquier persona puede dirigirse a un juez, el cual lo único que tiene que hacer es responder, cualquiera que sea su respuesta).
2. Derecho al proceso: Ya no es un derecho etéreo (como lo era el derecho de acceso a la jurisdicción), sino que es un derecho que tiene contenido completo [obtener una sentencia sobre el fondo, pero que puede ser favorable o desfavorable (estimatoria o desestimatoria)]. Como este derecho tiene un contenido de mayor alcance, sí está sometido a la existencia de unos determinados presupuestos llamados presupuestos procesales y se tendrá derecho a obtener una sentencia sobre el fondo del asunto (todavía no se tiene derecho a que le den la razón por el fondo del asunto). Deberán darse los requisitos de jurisdicción y competencia del juez para que éste pueda decidir, que las partes tengan capacidad procesal y que la demanda tenga todos los requisitos a los que la ley conecta para que pueda salir adelante (que no haya ningún obstáculo que impida decidir sobre el fondo del asunto). La jurisdicción, competencia, partes, etc., son los presupuestos procesales.
3. Derecho de acción: Tiene la correlativa obligación de obtener una sentencia sobre el fondo que sea favorable. Se considera a la acción como derecho concreto porque no da derecho a una sentencia cualquiera, sino a una sentencia favorable o estimatoria de la demanda. La doctrina no se pone de acuerdo, habiendo también defensores de la acción como derecho abstracto que afirman que no se sostiene que exista un derecho a una sentencia favorable y a poner en funcionamiento todo el proceso porque hasta el final no va a saberse el resultado (si se tenía o no el derecho de acción). Se sostiene que lo que se llama derecho de acción es en realidad el derecho al proceso (el derecho a una sentencia sobre el fondo).

Lo que explica que se inicie el proceso es la pretensión (un acto de parte en el que se afirman los presupuestos procesales y la existencia y titularidad del derecho de acción). En otras palabras: la obligación del juez de poner en marcha el proceso es una obligación de carácter público condicionada a la existencia de ese acto formal de parte (siempre que exista el acto en el que se afirma la presencia y titularidad de los presupuestos procesales y de la acción, debe el juez iniciar el proceso). La demanda es la expresión procesal o formal de la pretensión (cuando la pretensión se formula en un proceso es denominada demanda).

Presupuestos del Derecho de Acción

Los presupuestos del derecho de acción son los que Chiovenda, uno de los grandes referentes de la doctrina procesal italiana (junto con Calamandrei y Carmelutti), estableció. Él llamaba condiciones de la acción a estos presupuestos. Conforme a la teoría jurídica española, es más correcto hablar de presupuestos porque hay que tenerlos antes de acudir al proceso (si no se tienen antes, no se podrá ir al proceso). Pueden suceder al derecho y lo hacen eficaz o ineficaz.

Los presupuestos del derecho de acción son:

• Interés: La justicia, como tal servicio público (que también lo es, aunque no debe reducirse sólo a eso), debe moverse cuando existe un interés protegido por la Ley. Habrá casos en los que el interés no haga falta demostrarlo (reclamación de deudas, etc.). En cambio, en sentencias o acciones declarativas hay que demostrar de un modo indiciario el interés.
• Accionabilidad: Significa que la tutela judicial que se pretende esté permitida por el ordenamiento jurídico, o más exactamente que no esté prohibida por éste. Puede ocurrir que el ordenamiento jurídico prohíba en algún caso una de estas tutelas (ejemplo: no se puede reclamar judicialmente la promesa de matrimonio), sin perjuicio de las indemnizaciones que procedan por los gastos realizados.
• Derecho subjetivo: No siempre hay derecho subjetivo, pero lo normal es que sí lo haya. Hay que demostrar este derecho subjetivo.
• Legitimación: No ha contribuido a clarificar el tema el hecho de que la legislación procesal ha tratado muchas veces este tema como un presupuesto procesal. La legislación actual trata estos temas como una cuestión de fondo, que es lo que son. En caso de no haber legitimación, aparecerá una sentencia que no será favorable.

La Acción Ejecutiva

La primera cuestión que surge es si existe un derecho de acción autónomo del proceso de ejecución o si es el mismo derecho del proceso de declaración (el cual no ha terminado su recorrido y continúa manteniéndose).

El principal argumento para afirmar la autonomía de la acción ejecutiva es que hay títulos que llevan aparejada la ejecución sin ser sentencias. Esto lleva a buscar qué derechos hay en el proceso de ejecución: derecho de acceso a la jurisdicción (igual que en los procesos declarativos), derecho al despacho de la ejecución (se parece al derecho al proceso, pero no lo es) y el derecho a la acción ejecutiva.

La Acción Penal

Surge la pregunta de si se puede construir el mismo esquema del proceso de declaración o de ejecución civil en el proceso penal. En el proceso de declaración existe un interés jurídicamente protegido (derecho subjetivo) que permite solicitar del juez una sentencia favorable.

El principio de oficialidad, a diferencia del principio dispositivo (donde las partes marcaban todo el desarrollo del proceso), ocurre todo lo contrario y no hay disponibilidad de los derechos del proceso, sino que prevalece el interés público (aunque a veces pueden mezclarse principio de oficialidad y principio dispositivo). El proceso penal es el paradigma del principio de oficialidad, porque no se fundamentan derechos subjetivos a la tutela judicial (no existen verdaderos derechos subjetivos).

El derecho a la acción penal es lo que algunos autores llaman un «ius ut procedatum«, es decir, el derecho que tiene el particular o el ministerio fiscal a que se ahorre la investigación y el juez ordene aquellas diligencias de comprobación y, conforme a los indicios que vaya descubriendo, siga adelante con el proceso o bien lo cierre.