Conceptos Clave en Justicia Restaurativa
ZEHR y HOWARD son dos autores de referencia en el ámbito de la justicia restaurativa. La justicia restaurativa se puede aplicar en casos de violencia de género según la LO 1/2004, aunque la mediación en estos casos es un tema complejo y controvertido. La LO 1/2015 reformó el Código Penal de 1995 introduciendo novedades en materia de justicia restaurativa.
El artículo 25.1 del Código Penal contempla las atenuantes. El artículo 9 del Estatuto de la Víctima regula la confidencialidad. El artículo 66 establece que el juez tiene en cuenta la reparación del daño causado a la víctima.
La Directiva 2012/29/UE, relativa al Estatuto de la Víctima, también aborda la justicia restaurativa. En algunas comisarías existe un Área de Mediación de la Policía (AME).
En la gestión de conflictos, es importante distinguir entre posiciones (lo que decimos), intereses (lo que deseamos) y necesidades (lo que debemos tener). A esto se le conoce como el modelo PIN.
Según el Modelo Wada, el facilitador en la mediación es la policía.
Tipos de Conflicto
- Manifiesto: Se declara, se comenta y se consiente.
- Endémico: Se aprende a convivir con él.
- Invisible: No se reconoce.
- Inexistente: El agredido justifica el castigo.
- Enmascarado: Solo se ve la punta del iceberg; puede estar institucionalizado o incluso pasar a instancia judicial.
Fases de la Mediación
En la mediación se pueden llevar a cabo reuniones conjuntas y privadas, también conocidas como caucus. El brainstorming o lluvia de ideas es una técnica útil en estas reuniones. La redacción del acuerdo se suele realizar en dos pasos.
Escuelas de Mediación
- Harvard: Se centra en las técnicas PIN, «subir al balcón», MAAN (Mejor Alternativa al Acuerdo Negociado) y PAAN (Peor Alternativa al Acuerdo Negociado). Busca principalmente alcanzar acuerdos.
- Transformativa (Bush y Folger): Se basa en las relaciones. Lo importante es el reconocimiento del otro y la revalorización de uno mismo, el empoderamiento personal y la transformación de las relaciones entre las partes. Se utilizan preguntas reflexivas y circulares.
- Circular Narrativa (Sara Cobb): Fomenta la reflexión, la analogía y la causalidad. Se ve el conflicto como una historia, una narración o un relato. Este modelo está interesado en las relaciones y en el acuerdo.
Técnicas de la Escuela Circular Narrativa
- Reformulación
- Connotación positiva
- Legitimación
- Recontextualización
Modelo Ecléctico o Postmoderno: Se toman las técnicas y estrategias de las distintas escuelas para utilizarlas en el momento más oportuno y según cada caso y situación.
Evolución de la Mediación en España
- 1990: Primer programa de mediación.
- 2001: Ley de Justicia Juvenil de Cataluña.
- 2004: Reglamento de la Ley de Responsabilidad Penal del Menor.
Estilos de Afrontamiento del Conflicto
- Competición
- Evasión
- Cooperación
- Sumisión
- Compromiso
La base de la mediación es la negociación. El mediador ayuda a dialogar.
Características de la Mediación
- Voluntaria
- Confidencial
- El mediador es imparcial
El mediador trabaja en base a los intereses y necesidades de las partes.
La Directiva 2012/29/UE y la Seguridad en la Justicia Restaurativa
La Directiva 2012/29/UE establece que los servicios de justicia restaurativa deben ser seguros y competentes (artículo 12).
Primera tarea del mediador: Comprender y ayudar a gestionar el duelo y el rencor.
Técnica aplicable durante toda la mediación: Escucha activa.
Obstáculos personales a la escucha activa: Ansiedad, superficialidad, pasividad, tendencia a juzgar y a predicar.
Construir la agenda significa un primer acuerdo entre las partes.
Caucus: Se utiliza cuando el problema no avanza o se detecta algún posible problema.
Justicia Restaurativa en el Ámbito Penitenciario
- Suspensión o sustitución de la pena (artículos 88 y 89 del Código Penal).
- Petición de indulto (artículo 4 del Código Penal y 206 del Reglamento Penitenciario).
- Permisos de salida (artículo 47.2 de la LOGP).
- Progresiones de grado (artículo 72 de la LOGP).
- Obtención de la libertad condicional (artículos 90 a 93 del Código Penal).
- Aplicación del régimen general de cumplimiento (artículos 78.3 y 36.2 del Código Penal).
Responsabilidad Penal de los Menores
La Ley del Tribunal Tutelar de Menores de 1948 (Consejo Superior de Protección y Tutela de Menores) establecía la edad penal en los 16 años. Hasta 1992 rigió un modelo «protector correccionalista» en todo el Estado.
Ley Orgánica 5/2000, reguladora de la responsabilidad penal de los menores:
- Artículo 18: El Ministerio Fiscal podrá desistir de incoar el expediente.
- Artículo 19: Sobreseimiento del expediente en delitos menos graves o faltas.
- Artículo 19.3: El Equipo Técnico (ET) realizará las funciones de mediación e informará al Ministerio Fiscal de los compromisos adquiridos y de su grado de cumplimiento.
El Juez de Menores puede dejar sin efecto la medida impuesta y sustituirla por mediación (cualquiera que sea el delito imputado al menor).
Definición de Mediación
Mediación: Encuentro entre víctima y ofensor, facilitado por un mediador profesional, que posibilita el diálogo, la expresión de las emociones y los posibles acuerdos y compromisos.
Otros Métodos de Justicia Restaurativa
- Sentencing Circle: Personas de la comunidad interesadas en el delito y la policía toman parte en la discusión sobre qué pasó, por qué pasó, qué debe hacerse al respecto y cómo evitar en el futuro hechos similares. El juez dicta sentencia y emite otras órdenes y recomendaciones basadas en lo que se propuso en el «circle».
- Family Group Conferencing (FGC): Es considerada como una forma de «Justicia Aborigen» ampliamente utilizada. Reconocida por la ley en Nueva Zelanda en 1989 para la delincuencia juvenil, a la que ofrece una respuesta adecuada a la vez que tiene en cuenta el cuidado y las medidas de protección a los jóvenes.
Seguridad en los Procesos Restaurativos
La Recomendación nº R (99) del Consejo de Europa afirma que el mediador ha de asegurar un entorno seguro y confortable para la mediación y que deberá ser sensible a la vulnerabilidad de las partes.
En la Resolución de Naciones Unidas de 2002 se establece que la seguridad de las partes debe ser tenida en cuenta al someter un caso a un proceso restaurativo y llevar a cabo ese proceso.
La Directiva 2012/29/UE se refiere a que los servicios de justicia restaurativa deben ser seguros y competentes (artículo 12).
No es posible iniciar un Programa de JR sin la voluntariedad y la capacidad intelectual y volitiva suficiente de la víctima y del ofensor. Han de participar en el programa plenamente informados.
Ámbito Penitenciario
La Recomendación R (2006)2 del Comité de Ministros del Consejo de Europa relativa a las Reglas europeas en prisión, trata del papel de la Restauración y la mediación para la gestión de los conflictos dentro de la prisión, tanto entre personas presas como entre personas presas y personal de la prisión en su artículo 56: Artículo 56: Disciplina y Sanciones.
Preguntas de Examen
Técnicas utilizadas en mediación: Escucha activa, parafraseo y reformulaciones.
Conflicto público: Tipo de conflicto en el que las partes no tienen capacidad de gestionarlo ni disponibilidad sobre el mismo.
Policía de Proximidad
Herman Goldstein (1979) es considerado el promotor de la idea del agente de policía de proximidad como profesional capaz de resolver problemas.
Específicamente, la Ley 2/1986, de 13 de marzo, establece que la policía tiene que cooperar en la resolución amistosa de los conflictos privados cuando sea requerida para esta finalidad.
Mediación en Menores
En menores, SMAT (Servicio de Mediación y Asesoramiento Técnico). La figura importante es el fiscal.
Normativa Europea y Española
Europa: Recomendaciones (R) 83, 85, 87, 99, Directiva 2012/29/UE.
España: Ley Orgánica 5/2000 de Responsabilidad Penal de los Menores (artículo 19), Estatuto de la Víctima (artículo 84).
Dificultades para la Mediación Policial
Técnicas, cultura organizativa, formación, tipología de conflictos (José Redorta): animales, peleas, orines, ruidos, vecinos, etc. Se ha de reconocer como interlocutor válido.
Consejo de Europa y Unión Europea
Consejo de Europa: Recomendación R (99) 19.
Decisión Marco del Consejo de la Unión Europea.
Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 25 de octubre de 2012, por la que se establecen normas mínimas sobre los derechos, el apoyo y la protección de las víctimas de delitos y que sustituye la Decisión Marco 2001/220/JAI del Consejo.
Legislación Penal para Adultos
La legislación penal para adultos regula la mediación en el artículo 84 como condición para la suspensión de las penas.
Artículo 15 de la Ley 4/2015 del Estatuto de la Víctima del delito.
Mediación en Menores
Ley Orgánica 5/2000, reguladora de la responsabilidad penal de los menores:
- Artículo 18: El Ministerio Fiscal podrá desistir de incoar el expediente.
- Artículo 19: Sobreseimiento del expediente en delitos menos graves o faltas.
- Artículo 19.3: El equipo técnico realizará las funciones de mediación e informará al Ministerio Fiscal de los compromisos adquiridos y de su grado de cumplimiento.
- Artículo 51.2: La conciliación del menor con la víctima puede dejar sin efecto la medida impuesta en cualquier momento en que se produzca el acuerdo.
Reparación del Daño en el Código Penal
- Atenuante genérica: Artículo 21.5 (reducción de la pena en uno o dos grados).
- Atenuantes específicas: Artículo 340.
- Suspensión de la pena: Artículo 80.
- Posibilidad de obtener la libertad condicional: Artículo 90 (90.1 Régimen ordinario y con avances 90.2 y 90.3).
- Artículo 91 (Régimen excepcional).
La doctrina y la jurisprudencia entienden por reparación el restablecimiento, dentro de lo posible, del orden jurídico perturbado; puede ser parcial, moral o simbólica. El Código Penal no define la reparación.
Sentencia de Conformidad
Sentencia de conformidad: Artículos 787 y 801 del Código Penal.
Condiciones para la Suspensión de la Pena
Condiciones para la suspensión (artículo 80.2):
- Que el condenado haya delinquido por primera vez (no cuentan las anteriores condenas por delitos imprudentes o leves, ni los antecedentes penales cancelados).
- Que la pena no supere los dos años, sin incluir el cómputo por impago de multa.
- Haber satisfecho las responsabilidades civiles, conforme a sus posibilidades físicas y económicas.
Suspensión y Mediación
Artículo 84.1: En adultos, hasta 2 años, cumplir el acuerdo de mediación.
Para eludir una sanción solo hay reglamentos penitenciarios. En conductas dialogadas se ha de controlar impulsos y autocontrol.
Permisos de Salida y Libertad Condicional
Permisos de salida (artículo 72): Libertad condicional, haber reparado o indulto.
2006: Reglas europeas de prisión (artículo 56): Mediación penitenciaria.
Enfoque de la Justicia Restaurativa
El enfoque de la JR es el futuro. Goldstein: Policía en EE. UU. La Ley 2 de 1986 NO regula la mediación.
El Conflicto
El conflicto es innato, no es bueno ni malo.
Estilos de Gestión del Conflicto
- Cooperar (ganar-ganar).
- Competitivo (yo quiero ganar).
- Sumisión (sí a todo).
- Evasión (que pase lo que quiera).
Características de la Mediación
Confidencialidad de todos, equidistancia, imparcialidad, método autocompositivo, capacidad para decidir.
Raíces de la Mediación
Raíces: Biblia y China. Artículo 5/2012: Solo se desvela al juez penal la mediación.
Técnicas del Mediador
Técnicas del mediador: Parafraseo, preguntas abiertas o cerradas, reformulación, creación de empatía.
Modificación del Código Penal en 2015
La modificación del Código Penal de 2015 incluye la mediación.
Artículo 21.5: No habla de mediación, solo de reparación. Caucus: Entrevista individual.
La reparación se realiza antes de la vista oral en la atenuante genérica para todo tipo de delitos.
La Decisión Marco de 2001 la sustituyó la Directiva 2012/29/UE en la reforma del Código Penal (artículo 84.1) y el artículo 15 del Estatuto de la Víctima (JR).
Principio de Intervención Mínima en Menores
Principio de intervención mínima en menores y oportunidad, con la acción pública del fiscal, que puede no incoar expediente o proponer trabajos en beneficio de la comunidad (TBC) en menores (artículo 18): Oportunidad.
Artículo 53.3: Si cumple la TBC, puede quedar sin efecto la medida.
Escuelas de Mediación
Tres escuelas: Harvard (consigue acuerdos), Circular Narrativa, Transformativa.
Instancia de partes: Se archiva el expediente.
Otros Métodos de Justicia Restaurativa
Otros métodos de justicia restaurativa: Círculos, conferencias.
Objetivo en Menores
Objetivo en menores: Educar. La figura importante: El fiscal.
Artículo 84.1: Suspensión, mediación por acuerdo y cumplimiento del compromiso.