1. La función de orientación y de organización
Dº
medio de control social no sólo actúa coercitiva//sino también
sirve de guía de las conductas. Esta función se denomina de orientación y organización social
porque las normas jurídicas dirigen y regulan la conducta de los miembros del grupo. El
Derecho es una forma de comunicación y las normas serían los mensajes.
Cada sistema jurídico dota a los ciudadanos de un esquema normativo que sirve de
orientación de sus conductas dando a conocer de igual forma las consecuencias de las mismas.
La función de orientación en este caso, viene efectuado a través de la represión o la promoción
(sanciones penales/subvenciones o ayudas crediticias), otorgando un carácter interventor o
regulativo. El Derecho de esta forma ha pasado a ser más intervencionista.
La función de organización y de orientación pertenecea otras normatividades sociales,
pero las vinculadas a lo jurídico ofrecen seguridad sobre sus contenidos, certeza yestabilidad a
los modelos jurídicos de conducta y el aspecto coercitivo lo refuerza de mayor manera.
2. La función de integración y de control
se consideran fundamentales, en ellas se recogen las otras
funciones. La tarea básica del Derecho es producir y mantener la unidad y cohesión del grupo
social. En esta línea Parsons considera como función primaria del Derecho la función
integradora que consiste en“mitigar los elementos potenciales de conflicto y lubrificar el
mecanismo de las relaciones sociales”. Se entiende que el Derecho es, sobre todo, una técnica
de organización social, un instrumento de cohesión social, un sistema de control social.
El control social consiste en la regulación de la conducta de los miembros de un grupo
social mediante el establecimiento de unos valores ideológicos y de unas normas de
comportamiento. Para hacer efectiva la regulación de conductas se tiene que disponer de poder,
expresado a través del control que ejerce el grupo sobre sus miembros. Según esto, el poder
social se manifiesta como la capacidad que tiene el grupo para lograr que sus miembros sigan
determinados comportamientos y sancionar aquellos considerados como desviados. Algunos
medios, entre otros, de control social son: la educación, la ideología, la religión, la cultura, etc.
El control social se ejerce de muchas maneras, una de ellas es la socialización que
consiste en el proceso por el que un ser humanointerioriza durante su vida unos esquemas de
conducta que le permiten actuar de acuerdo con las convenciones y las normas del medio
sociocultural al que pertenece. Integrados en este proceso están las normas morales, los usos
sociales y las normas jurídicas. La socialización es la primera manifestación del control social
que ejerce el Derecho. Además la función de organización u orientación de los comportamientos
es otra manifestación del control social jurídico. De este modo el control social que ejerce el
Derecho supervisa las conductas, pero cuando fallan los medios de integración, aparece otra
faceta del control social que dirige la sociedad y que tiene como fin corregir las conductas
desviadas.
No obstante, para explicar los comportamientos desviadoshay distintas teorías.
– Concepción funcionalista. En los casos de desviación social se ha producido un
fallo en el proceso de socialización. Se trata de un fallo ocasional que es corregido
por los mecanismosjurídicos de control social. Las técnicas represivas de las
conductas desviadas tienen un control coactivo y son a posteriori.
– Fallo estructural. La desviación no es vista como algo ocasional sino como un
defecto del diseño o estructura del sistema. Puede explicarse como una
incompatibilidad o desproporción entre medios y fines. La sociedad ofrece a los
ciudadanos unos objetivos que hay que conseguir con medios lícitos. Sin embargo,
los objetivos se ofrecen por igual a todos, pero los medios están muy desigualmente
repartidos. La conducta desviada seríaconsiderada como una consecuencia de esto último.
– Etiquetamiento o estigmatización social.Se entiende como conducta desviada al
proceso que lleva a cabo una labor de etiquetamiento o estigmatización social que
no deriva de una infracción de una norma deconducta. Se “etiqueta” como desviado
a quien no está integrado en el modelo social dominante.
Enresumen, el Derecho es un mecanismo de control social muy formalizado, ya que
impone exigencias de conducta y prevé sanciones en casos de incumplimiento deigual forma
determina qué conductas son sancionables a través de qué órganos y qué procedimiento. Esto
otorga al Derecho la característica de decisivo en cuanto a control social en las sociedades
modernas estructuradas. En un sentido general se atiende alDerecho la función integradora pero
en sentido estricto va dirigido a corregir conductas desviadas.
3. La función de pacificación y resolución de conflictos
Ferrari: “Función de tratamiento de
los conflictos declarados”. Este cambio se genera si observamos la concepción de la función
misma desde un prisma conflictualista. Desde esta perspectiva el conflicto es permanente en
toda estructura social, entre individuos, clases, comunidades, etc. Lo que hacepor tanto el
Derecho es mantener esos conflictos bajo control, pero no hacerlos desaparecer.
El Derecho toma bajo su regulación jurídica el conflicto, lo regula y lo procesa, pero no
lo suprime. Mantener los conflictos bajo un control jurídico es tarea que compete tanto a
tribunales como a autoridades administrativas y al poder legislativo.
No obstante, cabe señalar que en muchos sistemas jurídicos están muy presentes
procedimientos extrajudiciales, pero integrados en el Derecho Estatal que descargan de trabajo a
tribunales y aportan mayor agilidad de costes, flexibilidad y prevención de conflictos futuros.
Varios de estos procesos son la mediación, el arbitraje o la conciliación.
Dependiendo de la situación del conflicto el Derecho puede ser reformulado para dar
cauces a las exigencias de una de las partes o bien se convierte en un instrumento de represión.
Por otra parte, el Derecho también puede provocar conflictos además de solucionarlos.
Una vez resuelto jurídicamente un conflicto se produce unanueva situación que, por una parte,
pacifica encontrados intereses pero genera un nuevo contexto que puede dar origen a nuevos
conflictos. También a través de una legislación que introduzca cambios profundos o las
soluciones al caso propuestas por los tribunales. Sin embargo el Derecho tiene previstos los
medios para resolver los conflictos que se puedan producir.
4. La función de limitación y legitimación de los poderes sociales
justificación de lo existente como valioso y
que por tanto es digno de ser mantenido. Weber habló de distintos tipos de legitimación: tradicional,carismática, racional o legal.
Se entiende que un sistema goza de legitimidad si es aceptado generalmente por los
miembros de la sociedad, en el caso contrario sufre el proceso de deslegitimación.
En los sistemas parlamentarios actuales la fuente de legitimidad del poder está en que su
origen y actuación sea conforme al Derecho. Es decir, que el accesoalpoder está regulado
jurídicamente como también lo está su ejercicio. Esta legitimidad se ha realizado históricamente
en el Estado Liberal de Derecho. Se regulaba la manera de acceder al poder político, los
requisitos y las vías que había que seguir para la creación de normas. Tras la experiencia de la
ineficacia del liberalismo económico para evitar las miserias de las masas y el fascismo se
requiere encontrar la forma de democratizar efectivamente el acceso al poder. Para ello se
considera imprescindible contar con la participación ciudadana en la creación y aplicación del
Derecho.
Desde la misma perspectiva general conviene detenerse en las elaciones entre los
distintos subsistemas. El subsistema político ofrece al Derecho finalidades, directivas y
posibilidad de recurrir a la fuerza; elsubsistema jurídico ofrece al subsistema político
interpretación de las normas y legitimidad. Se considera, por tanto, que el Derecho es un
instrumento de poder político que contribuye a la aceptación y legitimación del sistema. En
muchas sociedades existe un alto grado de consenso sobre un sistema central de valores. No
obstante, existen conflictos en la sociedad entre creencias y valores encontrados y el Derecho,
en estos casos no es neutral.
El Derecho mantiene ideales abstractos y formales que encubren la diversidad de las
opciones que se dan en la sociedad y crea apariencia de unidad y coherencia.
Siguiendo a Páramo sobre el papel real que juega el Derecho en el proceso de
legitimación podemos sacar algunas conclusiones.
– El Derecho es un importante instrumento de organización y difusión de las
relaciones de poder en las sociedades occidentales contemporáneas.
– No es el único que cumple este objetivo ni tampoco lo hace de manera neutral.
– Su apariencia neutral resulta consustancial a la hora de conseguir sus objetivos.
– El Derecho reconoce al sujeto universal jurídico independientemente de las
diferencias económicas y sociales entre clases y grupos.
– El sujeto ve en el Derecho un consenso voluntario de todos que ampara por igual
cualquier pretensión.
– Las relaciones entre individuos se transforman en el Derecho en relaciones
formales.
– El Derecho aumenta así esa interiorización del consenso disminuyendo la necesidad
de imposición por medio de la fuerza.
5. La función promocional de la Justicia y del bienestar .
aparecen durante el tránsito desde el
Estado liberal abstencionista al Estado social intervencionista. La ideología liberal concibe al
Estado como un mero guardián del orden público que pretende garantizar un marco general y
formal de autonomía individual. Los fundamentos del orden social los mantiene coactivamente.
Se limita a ejercer tareas negativas de vigilancia y control sin introducir una mediación
protectora en la contratación ya que supone que la mecánica de la sociedad genera por sí misma
la prosperidad de los ciudadanos y la justicia social.
El resultado de esta forma liberal desemboca en la miseria de amplísimas capas de
población. El mecanismo que pone límite a la pobreza y a laconflictividad que deriva de la
misma es el Estado social, transformando así al Derecho en sus funciones desde las más
represivas a la regulativas y promocionales (Derecho regulativo y Derecho promocional).
El Derecho promocional no consiste en mandatossino en estímulos dirigidos a alentar
ciertas conductas de los sujetos de la esfera privada en perjuicio de otras. El Estado social se
sirve de diversas técnicas para lograrlo como los incentivos, la creación de infraestructuras o la
negociación con los agentes sociales a las que luego someterán su actividad.
En resumen, el nuevo Derecho se puede resumir según Fariñasdel siguiente modo:
“Las técnicas promocionales o de alentamiento son aquellas que pretendenpersuadir a
los individuos para la realización de comportamientos socialmente necesarios. Se incentiva a la
realización de dichos comportamientos mediante las denominadas leyes de incentivación o
leyes-incentivo, a las que se les une un tipo de sanción positiva o compensatoria”.
El Derecho promocional pretende con intervenciones directas que llegue a todos el
valor propio de esa forma de Estado.